авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |

Правовое регулирование организации и деятельности холдинга как формы предпринимательского объединения

-- [ Страница 2 ] --

В действующем законодательстве необходимо формализовать холдинговые объединения с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм; установить основания и порядок привлечения к ответственности «головного юридического лица» по долгам «дочернего юридического лица», независимо от его организационно-правовой формы, подобно тому как предусмотрена ответственность основного хозяйственного общества (товарищества) по долгам дочернего.

4. Холдинговые отношения – это внутренние отношения между участниками холдинга, приобретающие, как правило, характер правоотношений, поскольку они урегулированы как законодательством и иными правовыми актами, так и внутренними документами объединения.

Холдинговые отношения, являющиеся чаще всего вертикальными, так как именно между экономически господствующим и подчиненным участниками возникают корреспондирующие права и обязанности, могут также складываться и по горизонтали. Спецификой горизонтальных холдинговых отношений является то, что на отношения формально самостоятельных субъектов права накладываются особенности, связанные с их подчиненностью холдинговой компании (головной организации), определяющей условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

5. Основаниями возникновения холдинговых отношений являются юридические факты, детерминирующие право одного юридического лица определять решения других формально независимых юридических лиц или иметь над ними экономический контроль.

Экономический контроль в холдинге следует понимать как возможность холдинговой компании (головной организации) обеспечивать решающее влияние на принятие или отклонение соответствующих ее воле решений другими участниками объединения.

Основаниями возникновения холдинговых отношений для холдинга, структуру которого составляют основное хозяйственное общество (товарищество) и дочерние общества, по сути, являются критерии установления дочерности: преобладающее участие в уставном капитале (имущественный тип зависимости), договор (договорный тип зависимости), иные обстоятельства (организационный тип зависимости).

6. Зависимые общества могут входить в состав холдингов, но их участие не является основополагающим признаком этого предпринимательского объединения, поскольку наличие зависимости не создает отношений безусловного экономического подчинения и не образует определенного организационного единства, характерного для холдингов.

7. При рассмотрении института договорного холдинга необходимо разделять понятия: 1) собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного юридического лица вследствие определенных оснований контролировать другое юридическое лицо; 2) холдинга, причиной формирования которого является гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономического контроля одной стороны над другой (таковыми могут быть, например, договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, залога имущества, франчайзинга и пр.).

Рассматривать ли тот или иной гражданско-правовой договор как договор, порождающий холдинговые отношения, зависит от целеполагания сторон при его заключении и определяется его условиями, а также фактическими обстоятельствами, в которых он заключен и исполняется. Главное, чтобы право определять одной стороной решения другой носили комплексный, системный характер, а не вытекали из необходимости исполнения отдельных обязательств по договору.

8. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации к числу договоров, создающих холдинговые отношения, не относится, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не возникают отношения экономической субординации. Эффективность функционирования управляющей организации влияет на результаты деятельности управляемого общества, но не в связи с экономическим контролем над ним, а вследствие осуществления управления его текущей хозяйственной деятельностью.

9. Только один из видов финансово-промышленной группы, основанной на договоре простого товарищества и учреждении для реализации целей совместной деятельности самостоятельной коммерческой организации – центральной компании, следует рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму предпринимательского объединения. Финансово-промышленная группа, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, по сути является холдингом, в состав которого в качестве обязательных участников входят финансово-кредитные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ.

10. Нормативно-правовое регулирование холдингов обеспечивается как действующим законодательством и иными правовыми актами, так и внутренними документами холдингового объединения и каждого хозяйственного общества – участника холдинга, принятыми их полномочными органами. Холдинги через компетентные органы управления участников – основного и дочерних хозяйственных обществ – в пределах диспозитивных норм законодательства вправе принимать документы, регулирующие внутренние взаимоотношения участников объединения. Такие внутренние документы могут устанавливать общие принципы организации и деятельности холдинга, формирование целевых централизованных фондов объединения, организацию финансовых потоков, распределение функций между участниками холдинга, представительство основного общества в органах управления и контроля дочерних, вопросы ответственности основного общества перед дочерними, их акционерами и кредиторами, а также многие другие актуальные для корпоративной самоорганизации вопросы.

11. Право основного общества давать обязательные указания дочернему заключается в волеизъявлении, адресованном от единоличного исполнительного органа основного общества единоличному исполнительному органу дочернего общества действовать определенным образом. Исполнение каких-либо указаний основного общества общим собранием акционеров (участников), советом директоров дочернего общества будет противоречить их правовой сущности как волеобразующих и коллегиальных органов, принимающих решения посредством голосования.

12. Исходя из антимонопольного законодательства, участники холдингов являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и прежде всего по принадлежности к одной группе лиц.

Правовые последствия признания холдингов группой лиц заключаются в следующем:

  • все законодательные положения, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц;
  • меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам холдинга как к группе лиц;
  • на рынке доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта, исходя из принципа коллективного доминирования, устанавливается с учетом доли каждого участника холдинга как группы лиц.

13. Управление в холдинге, как объединении хозяйственных обществ, является разновидностью корпоративного управления. Если конструкция юридического лица предназначена для управления имуществом в сфере оборота и для управления внутри юридического лица, то конструкция холдинга будет включать в себя еще и третью составляющую – управляющее воздействие внутри самого предпринимательского объединения, осуществляемое центром холдинговой структуры – холдинговой компанией (головной организацией) в отношении экономически подчиненных участников объединения.

В холдингах, как совокупности юридических лиц, совместно реализующих общие цели и интересы, объектом корпоративного управления являются не только отдельные структуры предпринимательского объединения, а также отношения по поводу эффективной организации и координации всех участников объединения, контактирующих как между собой, так и с внешней средой.

14. Корпоративное управление в холдинге осуществляется по вертикальному типу, когда один из участников отношений выступает в роли управляющего (субъекта управления), другой – в роли управляемого (объекта управления). Дочерние общества, являясь объектом управления для основного, если они также имеют дочерние общества, образуя субхолдинг или промежуточный холдинг, становятся субъектом управления для системы более низкого порядка.

Правовая природа управления холдингом раскрывается во взаимосвязи, взаимозависимости частно-правовых и публично-правовых элементов в регулировании предпринимательской деятельности. Управление в холдинговом объединении невозможно без отношений экономической субординации и властных распорядительных полномочий и, таким образом, без публично-правовых методов регулирования.

15. Финансирование или передача денежных средств и имущества между участниками холдинга осуществляется исходя из конкретных коммерческих целей – реализации инвестиционного проекта, обеспечения производственного процесса денежными средствами и имуществом и других, направленных в конечном итоге на извлечение из предпринимательской деятельности наибольшей прибыли. Холдинговая компания (головная организация), являясь по сути финансовым инвестором, контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников объединения. Поэтому безвозмездная передача денежных средств и иного имущества между участниками холдинга сделкой дарения не является. Здесь отсутствуют существенные черты и особенности, характерные для договора дарения.

По результатам исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства, в том числе в части создания системного нормативного акта «О холдингах» в ранге федерального закона.

Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждалась на заседании кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. Основные теоретические и практические положения были предметом рассмотрения на специализированных научно-консультационных семинарах по проблемам правового регулирования холдингов, научно-практических конференциях и нашли отражение в публикациях автора по теме диссертации общим объемом 250,9 п.л., перечень которых приводится в заключении автореферата.

Диссертантом был разработан и успешно внедрен специальный учебный курс «Холдинги и право», который уже в течение нескольких лет преподается на юридическом факультете МГУ им. Ломоносова, а также в Высшей школе финансового менеджмента Академии при Правительстве РФ в рамках программы МВА.

Отдельные положения диссертации нашли отражение в написанных диссертантом главах учебников по предпринимательскому праву для высших и средних специальных учебных заведений, а также в учебных пособиях.

Более чем 15-летний период практической работы автора в этой сфере, анализ острых вопросов, состоящих в отсутствии надлежащего правового регулирования холдингов и непоследовательности правоприменительной практики, позволили обобщить в настоящем исследовании наиболее значимые проблемы и предложить их решение.

Разработанные автором модельные образцы договоров, внутренних документов, направленные на правовое регулирование взаимоотношений участников холдингового объединения, успешно применяются во многих российских холдингах.

Структура диссертационного исследования обусловлена предметом, целями и задачами, которые ставил перед собой автор. Последовательность расположения составных частей диссертационной работы исходит из сложившейся практики рассмотрения комплексных правовых институтов в юридических исследованиях и имеет целью логически последовательное структурированное изложение выбранной темы.

Диссертация состоит из двух томов, содержащих введение, пять глав, разделенных на 20 параграфов, заключение, библиографию, приложения, являющиеся разработками автора по вопросам правового обеспечения организации и деятельности холдингов, включая модельные образцы договоров и внутренних документов участников холдингового объединения. В первом томе диссертационного исследования содержатся введение и три главы; во втором томе – IV и V главы, заключение, библиография и приложения.

КРАТКОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во Введении обосновывается актуальность избранной темы, обозначаются объект и предмет исследования, определяются цели и задачи диссертационной работы, характеризуется теоретическая и методологическая основа исследования, представляется его научная новизна и практическая значимость, формулируются выносимые на защиту теоретические положения, содержится информация об апробации результатов исследования.

Глава I «Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений» включает четыре параграфа.

Параграф 1 «Понятие и классификация предпринимательских объединений» обосновывает возможность на доктринальном уровне использования понятия «объединение» для обозначения различных видов интеграции бизнеса, а для отличия их от других форм взаимодействия субъектов предлагается именовать их предпринимательскими объединениями, поскольку целью создания таких объединений является осуществление деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли.

В работе проводится различие между предпринимательским объединением и объединением предпринимателей. Понятие «объединение предпринимателей», исходя из целей создания, шире, чем собственно «предпринимательское объединение», поскольку может образовываться участниками как для занятия предпринимательством, так и для осуществления иной, не связанной с извлечением прибыли деятельностью, например, для защиты и представительства интересов участников. С точки зрения субъектного состава: если объединения предпринимателей образуют только хозяйствующие субъекты – коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, то в состав предпринимательских объединений могут входить и некоммерческие организации. Например, некоммерческие организации с контролируемыми ими хозяйственными обществами образуют по сути холдинговые объединения; в соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона о «Финансово-промышленных группах» в состав группы могут входить наряду с коммерческими, также некоммерческие организации, за исключением общественных и религиозных. Существуют предпринимательские объединения, созданные физическими лицами, непосредственно не осуществляющими предпринимательскую деятельность, например, когда гражданин, не являющийся предпринимателем, имеет преобладующую долю участия в нескольких хозяйственных обществах. В этом случае, с нашей точки зрения, мы также имеем предпринимательское объединение, требующее адекватного правового регулирования.

При четком осознании различий между предпринимательскими объединениями и объединениями предпринимателей, автор посчитал возможным коснуться тех и других, уделяя основное внимание исследованию именно предпринимательских объединений, наиболее распространенной формой которых являются холдинги.

В данном параграфе осуществляется сравнительный анализ понятий «группа компаний», «корпорация», «корпоративное объединение», «интегрированная корпоративная система».

Исходя из требований современной предпринимательской практики, нуждающейся в адекватном правовом регулировании различных форм интеграции бизнеса, сформулированы предложения по внесению изменений в Гражданский кодекс РФ путем введения в него понятия «предпринимательское объединение» или «объединение в сфере предпринимательства» и перечисления возможных правовых форм объединений. Детальное регулирование этих форм предпринимательских объединений может быть осуществлено как путем принятия специальных федеральных законов (по аналогии с Федеральным законом «О финансово-промышленных группах»), так и в законодательных актах, посвященных организационно-правовым формам участников предпринимательских объединений. Первый вариант в силу комплексности подхода и возможности рассмотрения объединений с различным составом участников представляется более предпочтительным.

Рассматриваемый параграф содержит классификацию объединений по ряду критериев, в том числе по способу организации: (1) объединения вертикального (принудительного) типа, например, холдинги, ФПГ, созданные по холдинговой модели, и (2) объединения горизонтального (добровольного) типа, например, консорциумы, картели, пулы, образованные на основе договора простого товарищества.

Поскольку основным классифицирующим признаком принудительного типа объединения является категория «экономический контроль», указанная дефиниция подвергнута анализу. Экономическим контролем следует признавать возможность одного хозяйствующего субъекта определять решения другого. Наличие контроля одного участника над другими является основополагающим признаком холдингового объединения, ключевым элементом в его организации.

Приведены также иные основания классификации предпринимательских объединений.

Параграф 2 «Понятие и структура холдингового объединения» раскрывает сущностное содержание этой формы предпринимательского объединения. Значительное внимание уделено разработке категориального аппарата. Поскольку понятия «холдинг», «холдинговая компания» в российском законодательстве надлежащим образом не определены, соответственно в правовой доктрине, правоприменительной практике тоже отсутствует единообразное понимание этого экономико-правового явления. В данном параграфе представлен обзор зарубежного законодательства и доктрины, позиции российских ученых и специалистов, детально проанализированы российское законодательство и иные правовые акты, судебные решения, определяющие или упоминающие понятия «холдинг», «холдинговая компания».

В мировой практике под холдингом или холдинговой компанией (от анг. to hold - держать) традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. В российском законодательстве, правоприменительной практике, правовой доктрине это понятие существенным образом трансформировалось: «холдинг» понимают как объединение коммерческих организаций, «холдинговую компанию» как центр интегрированной системы.



Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.