авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Гражданско-правовое регулирование игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права (сравнительный аспект)

-- [ Страница 2 ] --
  1. Обоснована законодательная необходимость замены в ГК РФ словосочетания «игры и пари» на «азартные игры и пари». Так как словосочетание «игры и пари», употребляемое законодателем в гл. 58 ГК РФ является слишком широким и далеко не во всех случаях подлежит правовому регулированию (например, развлекательные игры с детьми в домашних условиях).
  2. Доказана необходимость закрепления в ст. 1062 ГК РФ определения «азартных игр и пари» как договоров о возникновении прав и обязанностей, заключаемых с целью обогащения либо удовлетворения личных неимущественных потребностей участников под отлагательным условием, которым выступает реализация риска исхода игры (разрешения спора). При этом договоры об игре и пари не приводят к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и коммерческих рисков их участников.
  3. Установлена гражданско-правовая природа института срочных финансовых сделок и, как следствие необходимость закрепления официального формулирования понятия «срочные финансовые сделки» в главе 58 ГК РФ.

При этом под срочными финансовыми сделками мы, прежде всего,предлагается понимать смежные с играми и пари правовые институты (фьючерсный договор, расчетный форвард, опционный договор, своповое соглашение и т. п.), всецело возникающие из осуществления их сторонами предпринимательской деятельности, а также по своему содержанию подпадающие под признаки гражданско-правовых договоров, предусмотренных Гражданским кодексомГК РФ, и как следствие, имеющие гражданско-правовую природу.

В целях же законодательного закрепления под срочными финансовыми сделками, предлагаем понимать «соглашение сторон сделки, определяющие их права и обязанности в отношении предмета сделки, в том числе фьючерсные, опционные, форвардные контракты; а также соглашения участников срочных сделок, не предполагающие поставку предмета сделки, но определяющие порядок взаиморасчетов сторон сделки в будущем в зависимости от изменения цены или иного количественного показателя предмета сделки по сравнению с величиной указанного показателя, которая определена (либо порядок определения которой установлен) сторонами при заключении сделки».

  1. Выявлены различия между играми, пари и срочными финансовыми сделками, позволяющие выделять последние в качестве самостоятельного института гражданского права.

Учитывая, что достаточно длительный исторический период игры, пари и срочные финансовые сделки были единым институтом гражданского права, и только лишь после образования Российской Федерации, принятия Конституции РФ и целого ряда нормативных правовых актов Российской Федерации, и, прежде всего, ГК РФ, стали развиваться самостоятельно, возникает острая необходимость выявления совокупности разграничений между этими институтами.

Итак, отличительными особенностями игр, пари от срочных финансовых сделок выступают следующие критерии:

а) цель заключения игры - надеждa на обогащение, цель срочной финансовой сделки (далее по тексту СФС) - избежание потерь от инфляции национальной валюты за счет контрагента;

б) участие в игре, в отличие от СФС, не приводит к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и коммерческих рисков;

в) движущей силой игры является азарт, создание искусственного интереса. СФС основана на глубоком экономическом и правовом анализе хозяйственного борота, сопровождающегося сложными расчетами;

г) в игре присутствует большая доля вероятности злоупотребления и недобросовестности контрагентa. СФС заключается в условиях жесткого контроля за предпринимательской деятельностью в банковской сфере;

д) в игре в зависимости от отлагательногo условия поставлено возникновение всех прав и обязанностей сторон. В СФС отлагательное условие имеет значение лишь для определения прав и обязанностей сторон по обратной сделке, цена которой должна определиться в будущем;

ж) игра является одним из первоначальных способов возникновения права частной собственности ее участников на объект игры, так, называемый «выигрыш», которым могут быть любые не ограниченные в обороте вещи, ценные бумаги и т.п.). Часть прибыли, получаемой в результате заключения СФС переходит в публичную собственность (главным образом не только посредством законодательно закрепленной системы налогообложения, но и когда стороной СФС выступают унитарные предприятия или другие публичные участники гражданских правоотношений);

з) в игре обязательным признаком является «ставкa»16, в СФС она отсутствует;

и) в игре предмет вознаграждения, в том числе и его имущественная оценка, как правило, известны заранее, в СФС же размер прибыли или убытков заранее неизвестен и зависит от многих рыночных показателей, в частности, от колебания цен;

й) игра представляет собой один гражданско-правовой договор, СФС-совокупность как минимум двух, а то и более гражданско-правовых договоров.

  1. Обосновано предложение практического характера о необходимости разработки и принятия на федеральном уровне специального закона, названного, к примеру,с условным названием ФЗ «О дополнительных государственных гарантиях участникам срочных финансовых сделок», в целях значительно дополняющего п. 2 ст. 1062 ГК РФ и расширяющего возможности усиления правового регулирования срочных финансовых сделок. Принятие такого закона позволило бы, в частности, обеспечить дополнительные гарантии экономической безопасности непрофессиональным участникам срочных финансовых сделок, и в значительной степени поможет гло бы избежать многих жестваспорных и неурегулированных в ГК РФ вопросов. При этом основными положениями ФЗ «О дополнительных государственных гарантиях участникам срочных финансовых сделок» должны стать следующие направления, закрепляющие:

а) перечень существенных условий срочных финансовых сделок, присутствие которых позволило бы при сохранении диспозитивного принципа в формировании новых видов таких сделок поставить определенные рамки в их развитии. Например, такими условиями, в частности, могли бы стать предмет сделки, ее базисный актив17, срок, цена;

б) разделение пользователей рынка производных финансовых сделок на квалифицированных и неквалифицированных пользователей. Подобная классификация позволила бы, на взгляд автора, в значительной мере повысить защищенность неквалифицированных пользователей (рядовых граждан, не обладающих специальными знаниями) рынка производных финансовых сделок;

в) понятие «манипулирование ценами», под которым мы понимаем, умышленные действия одного или нескольких участников хозяйственного оборота срочных финансовых сделок, направленные на поддержание или изменение размера обязательств по срочным финансовым сделкам, количество производных финансовых сделок или заявок на их совершение, когда такие действия могут ввести в заблуждение других лиц относительно действительного показателя базового актива, размера обязательства/права требования по производной финансовой сделки либо количества заключенных или прекращенных производных финансовых сделок, в частности, побудить другие лица к заключению или прекращению производных финансовых сделок на основании величины показателя базового актива, существенно отличающегося от действительного рыночного значения такого показателя, или воздержаться от заключения или прекращения срочных финансовых сделок;

г) обязательство для брокеров, совмещающих дилерскую деятельность, и клиринговых организаций в первую очередь исполнять сделки, осуществляемые по поручению клиентов, по сравнению с собственными операциями. А также установление запрета для вышеуказанных квалифицированных пользователей рынка производных финансовых сделок в случае получения ими указания от клиента на заключение или прекращение срочной финансовой сделки на бирже на проведение неттинга18 такой сделки со своей сделкой с аналогичной сделкой или со сделками по указанию других лиц.

Теоретическая значимость исследования заключается определяется темв том, что в работе:

а) выработаны теоретические положения относительно соотношения научных категорий «игра» и «пари», сформулирована авторская дефиниция понятия «азартная игра», уточнена правовая природа, содержание обязательств, возникающих из игр и пари, а также проведено соотношение последних со срочными финансовыми сделками;

б) проведен анализ исторического аспекта формирования норм, регулирующих срочные финансовые сделки, по результатам которого выявлены тенденции дальнейшего развития срочных финансовых сделок в качестве самостоятельного института гражданского права; представлена правовая характеристика сторон и существенных условий таких сделок, определено место срочных финансовых сделок в системе гражданского права и показана их значимость в сфере общественных отношений, разработано доктринальное определение.

Практическая значимость результатов исследования определяется возможностью использования его теоретических положений и выводов для развития и совершенствования законодательства Российской Федерации в отношении игр и пари.

Результаты диссертационного исследования могут быть применены в учебном процессе в преподавании курса «Гражданское право», для разработки программы спецкурса «Алеаторные сделки в гражданском праве», а также при подготовке учебно-методических материалов, предназначенных для студентов юридических учебных заведений.

Основное практическое применение настоящей работы может найти выражение в- использовании использование ее результатов для разработки Федерального закона «О дополнительных государственных гарантиях участникам срочных финансовых сделок», способных значительно повысить защищенность участников рынка срочных финансовых сделок и сделать более ясным, открытым, а соответственно привлекательным для инвесторов механизм правового регулирования срочных финансовых сделок.

Апробация работы - основные положения исследования были изложены автором на XV и XVI Всероссийских чтениях студентов, аспирантов и молодых ученых, проходивших в г. Туле в 2007, 2008 гг., Всероссийской научно-практической конференции «Россия в меняющемся мире: государство, общество, право, политика», Пенза 18-19 апреля 2009 г., Межрегиональной научно-практической конференции молодых ученых «Актуальные проблемы науки и практики в современном мире», Москва, 2008 г.

Реализация результатов исследования: теоретические и практические предложения, сделанные в работе, используются в учебном процессе Современной гуманитарной академии при преподавании дисциплины «Гражданское право» и спецкурса «Рисковые договоры в гражданском праве».

Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, заключения и библиографического списка, концепции ФЗ «О дополнительных государственных гарантиях участникам срочных финансовых сделок».

II. СТРУКТУРА И СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

Во введении обосновывается актуальность выбранной темы исследования, характеризуется степень научной разработанности и теоретическая основа исследования, его цели и задачи, приводится описание методологии и источников, характеризуется новизна, практическая значимость исследования, излагаются основные положения, выносимые на защиту.

В первой главе «Становление и гражданско-правовая характеристика игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права» - содержатся общетеоретические положения и выводы относительно становления и развития игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права, а также выявляется правовая природа этих институтов, их признаки, дается определение и характеристика. Указанная глава состоит из трех параграфов.

В первом параграфе настоящей главы – «Становление и развитие игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права», освещается динамика развития в нашей стране игр, пари и смежных с ними институтов. Здесь необходимо отметить важность, такого эволюционного экскурса, так как он помогает проследить стадию выделения института срочных финансовых сделок из обязательств, возникающих из игр и пари.

Так, исследовав становление российского законодательства, регулирующего игры, пари и смежные с ними институты гражданского права, нами было выявлено четыре основных стадии его развития:

первая стадия (до середины XVII века) - отсутствие правовой регламентации отношений, складывающихся в сфере игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права, а также неорганизованное (бытовое) использование азартных игр без какого-либо вмешательства со стороны государства;

вторая стадия (середина XVII - конец XVIII вв.) - отсутствие гражданско-правового регулирования игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права, запрещение азартных игр под угрозой административного и уголовного наказания (с исключениями, прежде всего, связанными с желанием государства собирать налоги с игры), а также появление товарных бирж;

третья стадия (конец XVIII – конец ХХ вв.) - разделение игр на азартные (запрещенные) и «дозволительные»; первая попытка гражданско-правового закрепления игр посредством объявления со стороны государства об отказе в правовой защите по искам о получении долгов по игре; возникновение «теневого» игорного бизнеса, запрещенного государством; развитие рынка срочных финансовых сделок;

четвертая стадия (с 1 марта 1996 года (момента вступления в силу части второй ГК РФ) по настоящее время) - признание игр, в том числе и азартных, неотъемлемой частью человеческой жизни, их правовое закрепление в гражданском законодательстве; выделение обязательств, возникающих из срочных финансовых сделок в самостоятельный гражданско-правовой институт. Таким образом, введение в часть вторую ГК РФ главы 58 «Проведение игр и пари» (ст. ст. 1062, 1063 ГК РФ) - повлекло за собой установленную нормой права возможность создания игорных домов, сети букмекерских организаций, залов игровых автоматов, а также явилось основой для комплексной регламентации игорного бизнеса со стороны государства (в том числе в вопросах лицензирования). При этом ст. 1062 ГК РФ закрепила отсутствие правовой защиты (за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари) требований лиц, принявших участие в играх или пари.

Второй параграф – «Понятие, признаки и правовая природа игр и пари» посвящен исследованию проблем понимания правовой природы игр и пари, выявлению их признаков.

Анализ мнений ученых (А. М. Эрделевского, В. А. Белова, М. И. Брагинского, В. В. Витрянского) показал, что наблюдается множество различных позиций к определению института игр и пари, выявлению признаков его характеризующих, а также к вопросу о соотношении между этими понятиями. Думается, причиной этому стали различные подходы к природе анализируемого института. Здесь отмечаем, что далеко не все игры и пари, имеют гражданско-правовую природу, а лишь те, которые, во-первых, возникают из осуществления их организаторами предпринимательской деятельности, а во-вторых, соответствуют признакам «азартности». Таким образом, игры и пари по своей правовой конструкции, представляют собой гражданско-правовые договоры, носящие алеаторный (рисковый) характер, так как права и обязанности по ним исключительно зависят от случая.

Что же касается соотношения этих понятий, то полагаем, что с точки зрения императивного закрепления, названные юридические конструкции не содержат разного правового регулирования. Поэтому мы разделяем позицию законодателя и считаем, что термины «игра» и «пари» с позиции гражданско-правового регулирования тождественны (т. к. влекут за собой одинаковые последствия), а с точки зрения лингвистического толкования этих терминов они различны.

Кроме того, в ст. 1062 ГК РФ, по мнению автора, следует заменить широкое по своему толкованию и не всегда отражающие цели законодательного регулирования словосочетание «игры и пари» на «азартные игры и пари».

В третьем параграфе «Понятие, классификация, стороны и видовая характеристика схожих с играми и пари институтов гражданского права», выявляются смежные с играми и пари правовые институты: фьючерсный договор, расчетный форвард, опционный договор, своповое соглашение и т. п., которые обладают схожими чертами и объединяются в термин «срочные финансовые сделки». При этом выделяется три основных признака таких сделок: во-первых, момент исполнения договора отстает от момента его заключения; во-вторых, цена договора формируется за счет биржевого актива, лежащегo в основе договора, в-третьих, договор исполняется не реальной поставкой биржевого товара, а выплатой ценовой разницы между ценой биржевого товара, установленной в договоре, и ценой, сформированной на бирже к моменту исполнения договора.

Таким образом, срочные финансовые сделки могут быть разделены на два вида:

  1. сделки с переходом права собственности на предмет сделки (поставочные производные финансовые сделки);
  2. сделки, исполнение по которым осуществляется исключительно путем выплаты ценовой разницы (расчетные производные финансовые сделки).

Во второй главе «Специфика содержания игр, пари и смежных с ними институтов гражданского права, их доктринальное соотношение», в первую очередь исследуется содержание договоров игр и пари, требования, предъявляемые к субъектам этих правоотношений, анализируются взаимоотношения участников лотереи (параграф первый).

Во втором параграфе раскрывается характеристика условий срочных финансовых сделок главным образом на примере фьючерсного контракта, потому как иные виды расчетных производных финансовых сделок, как правило, за некоторым изъятием, имеют те же условия и правовую характеристику.

Здесь автор приходит к выводу, что срочная финансовая сделка представляет собой гражданско-правовой договор, существенными условиями которого являются: предмет договора, срок и место поставки товара, а также качество последнего. Здесь следует отметить, что обычными условиями такой сделки как правило, являются, время и дата проведения торгов, максимально и минимально допустимые колебания цены, последний день торгов, первый день поставки и т.п.

При этом заключение фьючерсного контракта сопровождается внесением гарантийного взноса (маржевого обеспечения), размер которого зависит от степени риска, определяемого устойчивостью хозяйственного оборота и целью заключения сделки (спекулятивная или хеджерская позиция).

В третьем параграфе «Тенденция развития доктринального закрепления концепций соотношения игр, пари и срочных финансовых сделок» исследуются различные научные походы к соотношению институтов игр, пари и срочных финансовых сделок. На основе этих исследований, автором выявлены различия между играми, пари и срочными финансовыми сделками, позволяющие выделять последние в качестве самостоятельного института гражданского права:



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.