авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 ||

Способы защиты от недружественных поглощений в гражданском праве россии и соединенных штатов америки

-- [ Страница 3 ] --

К числу способов защиты относят способы защиты, предусмотренные публичным правом, и способы защиты, реализуемые в рамках самозащиты акционерных обществ. Среди способов защиты, предоставляемых публичным правом, выделяют законодательное закрепление мер ответственности за правонарушения и возможность обращения в компетентные государственные органы. Практика самозащиты российских акционерных обществ, реализуемая посредством включения в устав обществ положений, призванных затруднить нежелательное поглощение, не столь развита, как в Соединенных Штатах Америки, несмотря на то, что устав общества наряду с его локальными актами, может на практике существенно снизить вероятность поглощения.

По сфере правового регулирования способы защиты акционерных обществ от недружественных поглощений делятся на способы защиты, используемые в сфере обращения ценных бумаг, и способы защиты, применяемые в сфере корпоративного управления и контроля.

Автором установлено, что в зависимости от характера недружественного поглощения, общегражданские способы защиты, предусмотренные статьей 12 Гражданского Кодекса РФ, могут применяться как в юрисдикционной, так и в неюрисдикционной форме. Отмечено, что если для юрисдикционной формы защиты общества необходимо обращение за защитой к государственным или иным компетентным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые в силу закона уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения, то использование акционерами неюрисдикционной формы защиты возможно только в случае, если право уже нарушено.

В зависимости от времени начала поглощения способы защиты акционерных обществ подразделяются на превентивные и последующие способы защиты. Под превентивными способами защиты понимается деятельность акционерных обществ, направленная на предотвращение недружественного поглощения. К числу последующих способов защиты относятся действия, предпринимаемые юридическими лицами в случае неэффективности превентивных способов после начала недружественного поглощения.

Среди превентивных способов защиты выделены внутренние превентивные способы и внешние превентивные способы защиты акционерного общества от недружественных поглощений. Внутренние способы защиты представляют собой способы защиты, к которым общество может обратиться или не обратиться по-своему усмотрению. Установлено, что использование обществом таких способов защиты в наименьшей степени регламентировано государством. Внешние превентивные способы защиты связаны с законодательными предписаниями в области антимонопольного регулирования, обращения ценных бумаг и создания специализированных органов по защите прав и интересов акционеров.

Во втором параграфе «Сущность и виды превентивных способов защиты акционерного общества от недружественных поглощений в праве РФ и США» в сравнительном аспекте проведен анализ российского и американского законодательств в сфере превентивной защиты акционерных обществ от недружественных акционеров. Автором определены наиболее часто используемые российскими акционерными обществами превентивные способы защиты от недружественных поглощений.

К числу внутренних превентивных способов защиты, известных праву Российской Федерации, относятся: внесение в устав общества изменений, касающихся порядка созыва и проведения Общего собрания акционеров и Совета директоров, кумулятивного голосования, системы срочных и бессрочных соглашений с топ-менеджерами о выплате им значительной денежной компенсации в случае их увольнения. Практическое использование превентивных способов самозащиты весьма условно, ввиду специфики и быстроты российских поглощений.

Реализация в Российской Федерации внешних превентивных способов защиты от недружественных поглощений обеспечивается посредством установления контроля за соблюдением антимонопольного законодательства уполномоченными государственными органами, обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и установлением мер ответственности за ведение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. К числу внешних превентивных способов защиты относятся: «перекрестное» владение акциями; приобретение ценных бумаг посредством тендерного предложения, дополнительная эмиссия акций; передача акций в доверительное управление; выпуск американских депозитарных расписок (АДР) и американских депозитарных акций (АДА);

В ходе изучения приведенных выше превентивных способов защиты автором были выявлены основные законодательные пробелы, препятствующие эффективной защите акционерного общества превентивными способами. К наиболее значимым проблемам правового регулирования, в этой связи, предлагается отнести: отсутствие в ФЗ «Об Акционерных обществах» специальных требований в отношении членов Совета директоров общества; невозможность досрочного прекращения полномочий одного или нескольких членов Совета директоров; отсутствие ответственности членов Совета директоров за неисполнение обязанности по направлению акционерам общества добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества, неопределенность в отношении порядка приобретения акций основного общества (дочернего общества) дочерним обществом (основным обществом) (перекрестное владение акциями), что делает возможным практическую ситуацию, когда дочернее общество может не являться зависимым в значении, придаваемом данному термину статьей 106 Гражданского Кодекса РФ; отсутствие в ФЗ «Об Акционерных обществах» «публичного» порядка приобретения 10% и 25% акций открытого акционерного общества, а при этом наличие в распоряжении «недружественного» акционера не менее 10% акций предоставляет право: требовать созыва внеочередного Общего собрания акционеров (п.1.ст.55 ФЗ «Об Акционерных обществах»); требовать проверки финансово-хозяйственной деятельности (п.3.ст.85 ФЗ «Об Акционерных обществах»). Двадцатипятипроцентный пакет акций предоставляет право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (п. 1.ст. 91 ФЗ «Об Акционерных обществах»). ФЗ «Об Акционерных обществах» также не предоставляет акционерам, располагающим в совокупности не менее 10% акций общества, возможности в судебном порядке требовать исключения из общества акционера, систематически нарушающего свои обязанности или затрудняющего своими действиями (бездействием) нормальную деятельность общества. Российским законодательством не установлены критерии «эффективного корпоративного управления», отсутствует понятие «независимый директор» и «квалифицированный инвестор».

В третьем параграфе «Сущность и виды последующих способов защиты акционерного общества от недружественных поглощений в праве РФ и США» проанализированы основания, препятствующие использованию в Российской Федерации большинства последующих способов защиты, применяемых в США. Установлено, что с учетом особенностей российских поглощений наиболее распространенными последующими способами защиты, используемыми акционерными обществами, являются: привлечение к ответственности реестродержателя, выкуп акций у миноритарных акционеров, определенный режим совершения обществом сделок, изменение организационно-правовой формы юридического лица, выделение наиболее ценных активов общества, выдвижение встречного предложения о приобретении контрольного пакета обыкновенных голосующих акций общества, слияние с более дружественной компанией (слияние на более привлекательных условиях по сравнению с первоначальным предложением).

В результате обобщения последующих способов защиты, используемых в США после начала недружественного поглощения, автор исследовал правовую природу норм гражданского, акционерного, антимонопольного законодательства США, способствующих эффективной защите компаний. На основе конкретных примеров изучены случаи сохранения самостоятельности компании в результате использования последующих способов защиты.

Определена роль деятельности государственных органов, уполномоченных осуществлять контроль за нарушением норм антимонопольного законодательства и обращения ценных бумаг в контексте эффективности использования последующих способов защиты. Обоснован вывод автора о том, что большинство последующих способов защиты компаний от недружественных поглощений, известных праву Соединенных Штатов Америки, не могут быть применены с той же эффективностью в российских реалиях (например, выпуск акций непосредственно для служащих компании (employees stock option plan) при угрозе недружественного поглощения, рекапитализация с использованием долгового финансирования, направляемого на выкуп акций поглощаемой компании или выплаты ее акционерам больших дивидендов; регистрация компании в ином штате).

В виде таблиц классифицируются способы защиты от недружественных поглощений в зависимости от их применения в интересах акционеров или менеджеров компании, а также на основании возможности использования российскими обществами способов защиты, выработанных американской практикой. В качестве приложения к диссертационному исследованию оформлены также особенности договоров купли-продажи акций, регламентируемых российским и американским правом.

В Заключении подводятся итоги исследования, формулируются выводы, отражающие новизну и актуальность диссертации, раскрывается цель, поставленная во введении. В заключении сделан вывод о том, что основным направлением совершенствования способов защиты акционерных обществ от недружественных поглощений является развитие норм частноправового и публично-правового регулирования. В отличие от США, где большинство понятий вырабатываются судебной практикой, в российском гражданском и акционерном законодательстве отсутствуют определения понятий, представляющие существенное значение для регулирования слияний и поглощений. Систематическое недобросовестное поведение участвующих в поглощении сторон, приводящее к формированию в РФ понимания недружественного поглощения, в качестве приобретения контрольного пакета акций акционерного общества посредством введения в заблуждение и злоупотребления правом, связано с законодательным несовершенством ряда правовых институтов. В частности, необеспеченность надлежащей защиты перехода права собственности на акции, законодательная неурегулированность порядка истребования акций из чужого незаконного владения, отсутствие законодательного требования о привлечении независимого оценщика при определении коэффициента конвертации акций при слиянии обществ, двусмысленность в отношении перекрестного владения акциями, незначительный кворум при проведении повторного общего собрания акционеров, отсутствие требования о подтверждении получения акционерами обществ уведомления о проведении общего собрания акционеров, отсутствие у акционеров, владеющих в совокупности не менее 10% акций общества права исключить в судебном порядке акционера, грубо и систематически нарушающего свои обязанности или своими действиями (бездействием) делающего невозможной или затруднительной нормальную деятельность общества, невозможность досрочного прекращения полномочий одного или нескольких членов совета директоров в случае нарушения ими своих обязанностей или причинения убытков акционерам, или обществу.

Основные положения диссертации отражены в двух научных публикациях, общим объемом – 2 п. л.

Научные статьи, опубликованные в изданиях, рекомендованных перечнем ВАК России:

  1. Арутюнова К.Г. Способы защиты от недружественных поглощений в США: статья // Право и политика. – 2007. - №9. – 1 п. л.
  2. Арутюнова К.Г. Способы защиты от недружественных поглощений: статья // Московский журнал международного права. – 2007. - №4. – 1 п. л.

1По смыслу диссертации под термином «контроль/«корпоративный контроль» понимается возможность акционера общества посредством голосования влиять на принятие или непринятие решений, связанных с формированием органов управления общества и распоряжением его имуществом.

2Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об Акционерных обществах»//СЗ РФ. 1996 г. №1. Ст.1 (в ред. от 22.12.2008 г. №272-ФЗ).

3Федеральный закон от 22.04.1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»//СЗ РФ. 1996 г. №17. Ст.1918 (в ред. от 18.07.2009 г. № 181-ФЗ).

4Распоряжение ФКЦБ РФ от 4.04.2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».//Вестник «ФКЦБ России» № 4, 30.04.2002 г.

5Федеральный закон от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»//СЗ РФ. 2001. №30. Ст. 3431 (в ред. от 19.07.2009 г. №205-ФЗ).



Pages:     | 1 | 2 ||
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.