авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Наследование по закону по американскому и российскому праву: сравнительный анализ

-- [ Страница 2 ] --

7. Обе страны отказались от принципа кровного родства как единственного основания наследования по закону в пользу его сочетания с семейной связью. Трактуемое как исключение из правил расширение круга законных наследников за счет не состоящих в кровном родстве лиц переросло по значению и составу рамки исключения и претендует на роль правила. Именно семейное родство позволяет наследовать пережившему супругу (п. 1 ст. 1142 ГК), свойственникам: любым (Флорида), пасынку, падчерице (шесть штатов), им же и отчиму, мачехе (п. 3 ст. 1145 ГК), не связанным генетически с юридическими родителями детям, родившимся от искусственного оплодотворения, усыновленным
с потомками и усыновителям со всем родом (ст. 1147 ГК). Действительное исключение не состоящие в кровном и семейном родстве иждивенцы (ст. 1148 ГК), супруги по общему праву и предполагаемый супруг (помимо действительного) при недействительности брака в США.

8. Выявлена категория плавающих наследников: в определенных условиях с более близким разрядом наследуют представители отдаленного.

Такой статус отличает супруга в США от супруга в России, где он наследник I очереди (ст. 1148 ч. 1 т. X СЗ РИ, ст. 418 ГК РСФСР 1922 г., ст. 532 ГК РСФСР 1964 г., ст. 1142 ГК).

В США к плавающим наследникам относятся также родители
и братья, сестры, призываемые вместе с наследником I разряда супругом при отсутствии детей, а в Техасе братья и сестры при наличии в живых лишь одного родителя наследника II разряда (а не обоих). В России
к плавающим наследникам относятся нетрудоспособные иждивенцы, которые, будучи последней VIII очередью, наследуют с наследниками призванной очереди. Разница в том, что в США они перемещаются лишь на один разряд, а в России вплоть до семи очередей, в США причина перемещения от самого наследника не зависит (отсутствие определенных лиц в предыдущем разряде), а у нас всецело связана с ним самим.

9. Право представления, совпадая в определении и неприменимости к восходящим, различается условиями и последствиями применения. Если в России оно применимо лишь при наследовании по закону, то
в США по обоим основаниям: по закону (by representation) и по завещанию (по праву замены by substitution), что сужает круг оснований наследования по закону в сравнении с ГК. Наследование по представлению имеет три вида, из которых схож с российским лишь один.

Предложения по совершенствованию законодательства:

1. По п. 4 выводов: устранить предусмотренную п. 2 ст. 1174, п. 3 ст. 1175 ГК возможность предъявлять требования к самому наследству как нарушающую его статус объекта, а не субъекта права.

2. По п. 5: в отношении наследования коммориентами заменить
в ст. 1114 и 1116 ГК понятие «день открытия наследства» на «момент»
с соблюдением режима реального времени для смерти лиц в разных часовых поясах при сохранении фикции коммориентов и раздельного наследования двух наследств лишь при невозможности установить последовательность смертей.

3. По п. 6: критерием наследования насцитурусом в п. 1 ст. 1116 ГК должно стать дожитие им до следующих после рождения суток. Поскольку презумпция отцовства ребенка супруга матери по ст. 48 Семейного кодекса Российской Федерации своеобразна и не соответствует биологическому сроку, составляя не 280 дней со дня его смерти как
в США, а 300, считаем необходимым заменить 300 дней на 280, придав закону логичность и вернув его к норме римского права.

4. По п. 7 необходима корректировка технически неудачной ст. 1117 ГК о недостойных наследниках. В ней должны остаться абз. 1
п. 1, п. 4, 5, касающиеся недостойных наследников по обоим основаниям. В новую ст. 1117’ должны войти абз. 2 п. 1 и п. 2, касающиеся лишь недостойных наследников по закону. Их состав следует расширить супругами, бракоразводное дело которых рассматривается или решение
о расторжении брака которых не вступило в силу. В новую ст. 1117’’ должен войти п. 3 о последствиях неосновательного получения наследства лицами обеих категорий. Абзац 2 п. 1 и п. 2 ст. 1117 следует дополнить тем, что недостойные наследники наследуют не по всякому завещанию, а лишь по составленному уже после возникновения оснований для лишения наследства и при условии, что завещатель к моменту составления знал или должен был знать о них.

5. Следует изменить п. 3 ст. 1146 ГК, унифицировав положение ныне наследующих по представлению потомков лиц, злостно уклонявшихся от содержания наследодателя (по п. 2 ст. 1117), с остальными потомками недостойного наследника как наследниками по праву представления (п. 1).

6. По п. 8: в условиях полной свободы завещания и расширения круга законных наследников необходим отказ от наследования иждивенцами. Оно является свойством лишь советского права, будучи введенным в него ст. 418 ГК РСФСР 1922 г. в условиях, совершенно отличавшихся от правопорядка других стран и современных российских.

7. Следует, сократив VII и VIII очереди наследников свойственников и иждивенцев, воспринять институт спящих наследников, призываемых лишь в особых обстоятельствах при полном отсутствии
наследников существующих разрядов и возможности завещать имущество по недееспособности, что неминуемо повлечет выморочность. Это вернет наследованию утраченный принцип кровного родства как основания наследования, а создание альтернативы выморочности будет проявлением гуманизма права и реализацией гарантированности наследования ст. 35 Конституции РФ.

8. По п. 9: в ГК следует определить не единый размер обязательной доли пережившего супруга, а увязать его с продолжительностью брака.

9. По п. 11: следует заменить термин «право представления» на «право замещения», а в отношении внуков реализовать принцип самостоятельности их прав, наделив полнотой наследственных прав, изменив ст. 1146 ГК. Они должны наследовать даже при лишении наследства завещанием их предков (представляемых), признании их недостойными, в качестве иждивенцев даже при жизни своих родителей, а также иметь возможность быть адресатами направленного отказа от наследства.

10. По п. 12: в случае реализации суррогатной матерью права оставить ребенка себе предоставить биологическому отцу право установить отцовство.

Теоретическая и практическая значимость работы состоит
в возможности применения ее положений для развития теории наследственного права, в том, что сформулированные выводы, предложения
и научные положения могут способствовать повышению уровня нормативно-правовой регламентации наследования, материалы, значительная часть которых впервые введена в научный оборот, могут быть использованы для новых исследований в этой области. Часть выносимых на защиту положений и сопутствующих выводов носит дискуссионный характер и может служить основой для новых теоретических разработок.

Практическая значимость исследования состоит в предложениях по изменению законодательства с целью устранения выявленных сравнительным анализом пробелов и противоречий в нем. Восприятие опыта США может оживить мало востребованные пока институты, проработанные в США нормы могут стать примером для законодателей. Большой интерес представляет возможность восприятия институтов общего права юрисдикциями, основанными на римском праве, и определение границ допустимой рецепции.

Выводы могут использоваться в практической деятельности субъектами наследственных отношений и юристами для защиты наследственных прав в США и в учебном процессе по курсам наследования, международного частного права, сравнительного правоведения, государства и права зарубежных стран.

Апробация результатов исследования. Работа выполнена и обсуждена на кафедре предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации.

Теоретические выводы и практические рекомендации получили апробацию путем публикаций в двух монографиях, в научных журналах и сборниках. Основные положения диссертации освещались на международных научных конференциях (2006–2009, 2011 гг.) Томского государственного университета, Всероссийских и региональной научно-практических конференциях (2005, 2006, 2008 гг.) Новокузнецкого филиала-института Кемеровского государственного университета, Всероссийской научной конференции «Правовое образование Правовое общество Справедливое государство» (2006 г.) Кемеровского государственного университета, Всероссийской научно-практической конференции «Право и государство: приоритеты XXI века» (2006 г.) Алтайского государственного университета. Результаты исследования используются в учебном процессе при проведении лекций и практических занятий по курсу наследственного права в Кемеровском государственном университете.

Структура работы обусловлена предметом, целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, включающих 22 параграфа, заключения и библиографического списка.

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, определяются объект, предмет, цель, задачи, степень разработанности темы исследования, раскрываются методологическая
и теоретическая основы, нормативная и эмпирическая базы исследования, научная новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, и предложения по совершенствованию законодательства, обозначается теоретическая и практическая значимость результатов исследования, приводятся сведения об апробации результатов и структуре работы.

Первая глава «Введение в сравнительное наследственное право России и США» рассматривает их генезис и историю, источники и принципы.

В первом параграфе «Предмет и место наследственного права
в правовых системах России и США. Сравнение его развития и источников» указано, что в России наследственное право подотрасль гражданского, а в США такой подотрасли нет в силу замены деления права на отрасли глобальным делением на общее право и справедливость, которые суть продукт истории, а не логики. Law of Property Transmission (право перехода имущества) как межотраслевая дисциплина сформирована из практической целесообразности и состоит из институтов, относимых в России к разным отраслям, что подчеркивает его «сборное» название Law of Succession, Trusts and Probate.

Проанализировано его происхождение, развитие и сохранение многих первоначальных особенностей. Указаны причины специфики его генезиса, фрагментарность, обусловленная разнообразием правовых систем колоний, имевших законодательство метрополий, влияние которых продолжается. Отражено противоборство тенденций его очищения от пережитков и желания сохранить связь с общим правом.

Исчерпывающе дан обзор нормативной базы наследования. Установлено значение и содержание ЕНК 1969 г. (Uniform Probate Code), его эволюция и различия регулирования даже в 15 «штатах ЕНК».

Во втором параграфе «Принципы и особенности наследственного права США в сравнении с российскими» к общеправовым отнесены как универсальные принципы равенства субъектов гражданских отношений, автономии воли, имущественной самостоятельности, так и принципы, отличающие наследственное право от римского, а часто и от английского: верховенство закона; преемственность и непрерывность развития; справедливость с девятью максимами; прецедентный характер с правилом stare decisis. К специальным отнесены как общепринятые принципы свободы завещания, посемейного наследования с приоритетом завещания перед законом, сочетания двух оснований в одном наследовании, так и три принципа, свойственных лишь общему праву. Установлена зависимость особенностей наследования от особенностей права США как в отношении иных правовых систем, так и остального общего права.

Выявлены отличия наследственно-правовых инструментов, терминов и толкования в США от российских, их причины. Установлена терминология наследования, ее тенденции, замена понятий, ставших нарушать формальную логику после уравнения наследственных прав усыновленных и родных детей. Указаны причины невозможности адекватного перевода понятий: отсутствие в праве России подобных институтов, их разный объем, несоответствие формально переводимых понятий одноименным российским, разные наименования полностью совпадающих институтов, расщепление институтов, которые в праве России едины
и применимы только к одному основанию наследования, разное членение одинаковых институтов.

Выявлены неточность перевода терминов и пути исправления.

Вторая глава «Общие вопросы наследования по закону и по завещанию в России и США» в сравнительном аспекте освещает институты и проблемы, общие для обоих оснований наследования.

В первом параграфе «Понятие и правовая природа наследования» установлено, что различия наследования в двух странах коренятся в его разной природе. Если в России оно соответствует четырем принципам универсального правопреемства (переход имущества в неизменном виде, как единого целого, в один и тот же момент и непосредственно), то в США это сингулярное преемство с ликвидацией имущества умершего (на первой стадии полного удовлетворения требований кредиторов наследство ликвидируется строго в установленном законом порядке с предварительным социальным вычетом семье наследодателя, на второй согласно завещанию и лишь на третьей при его отсутствии, недействительности или неполноте часть, именуемая оставшимся наследством (residuary estate), по закону). Кредиторы наследодателя являются, как и наследники, выгодоприобретателями, но в отличие от них привилегированными.

Аналога завещательного отказа и возложения в США нет передачи имущества осуществляет не наследник, а трастодержатель наследства.

Второй параграф «Право, подлежащее применению к наследованию. Коллизионные вопросы» выявил пути определения применимого закона. Указан состав всех видов имущества, проанализированы коллизионные привязки наследования: закон цитуса к имуществу реальному/недвижимости и закон домицилия к персональному/движимому
в отличие от применимого большинством стран закона гражданства. Выявлена идентичность коллизионных привязок двух стран.

Третий параграф «Открытие наследства. Наследование лицами, умершими в близкое время» включает анализ оснований открытия наследства. Установлены различия концепций наследства: в России в него входит все имущество наследодателя, имущественные права и обязанности кроме сугубо личных последствий, а в США нет понятия наследственной массы, объединяющей активы и пассивы, в состав наследства (probate estate) входят лишь активы. Дан исчерпывающий анализ состава пробационного имущества.

Наследники получают лишь оставшееся наследственное имущество (residuary estate) после выплаты за его счет всех долгов наследодателя и удовлетворения остаточной оговорки.

Выявлен характер прав на наследство до распределения в США
и принятия в России, разные решения проблемы его бессубъектности.

К проблеме наследования умершими в близкое время США, как
и Россия, применяют фикцию коммориентов и презумпцию пережития наследника наследодателем, но отвергают римскую фикцию неделимости суток fractionem diei non recipit lex и английские презумпции смерти младшего за старшим, не оставившего завещания супруга за составившим. Большинство штатов требуют пережития наследником на любое время, меньшинство на 120 ч. США в отличие от России применяют понятие не «день», а «момент открытия наследства» (день, час, минута)

Ст. 1114 ГК фикцией взаимно не наследующих коммориентов нарушает формальную логику и несправедлива, когда умерший раньше из-за разницы в часовых поясах признается умершим позже. Сделан вывод, что фикция одновременной смерти обоснована лишь при отсутствии доказательств пережития наследодателя наследником на любое время. Нечеткость доктрины компутации времени в России провоцирует коллизию тесно связанных понятий «открытие наследства» и «место открытия наследства», что может привести к абсурду необходимости считать, что наследство открылось за день до смерти человека.

В параграфе 4 «Субъекты наследования. Недостойные наследники» указано на совпадение в обеих странах круга обладателей активной и пассивной наследственной способности, причем круг законных наследников уже круга наследников по завещанию.

Установлено сходство прав насцитуруса, родившегося после смерти отца, но различие в двух сроках: его жизни после рождения (120 ч
в США и любое время в России при условии рождения живым) и его рождения после смерти наследодателя (280 дней в США и 300 в России).

Анализ ненаследующих лиц включает интерперсональные ограничения для лиц, расторгнувших брак, недостойных супруга, родителя, убийцы наследодателя. Установлены проблемы отстранения недостойных наследников в ГК, который традиционно делит основания отстранения на группы: отстраняющую от любого наследования и лишь от законного. В лишении прав наследовать по закону родителей, уклонявшихся от своих обязанностей, право США схоже с российским.

Пункты 4, 5 ст. 1117 ГК в отличие от ГК РСФСР распространили нормы о недостойных наследниках на субъектов права на обязательную долю, так как это институт наследования по закону. Указано на несовершенство юридической техники (интеграция норм п. 4, 5 в ст. 1117 ведет к ошибочному представлению об их относимости ко всем категориям недостойных наследников, тогда как они не относятся к отстраняемым от наследования только по закону) и непоследовательность закона (п. 3 ст. 1146, лишив наследства потомков недостойного наследника согласно п. 1 ст. 1117, не лишил потомков лиц, злостно уклонявшихся от содержания наследодателя, они наследуют по представлению. Это право, будучи в России в отличие от США институтом лишь законного наследования, следует одинаково применять ко всем категориям законных наследников, в том числе при лишении права наследовать. Статья 727 ГК Луизианы логичней: представляющие недостойного наследника не наследуют, кроме как выступая в личном качестве (по завещанию)).

В США отвергли не допускавшую наследование убийцей доктрину испорченной крови и признали за потомком недостойного наследника право наследовать по представлению. В США разработаны действенные механизмы отстранения от наследования по закону более широкого круга недостойных супругов, хотя законы большинства штатов к супругу с точки зрения поведения либеральней, чем ГК.

Проблему создает безразличие ГК ко времени составления завещания при отстранении недостойного лишь от законного наследования (если положение лишенного родительских прав ясно (завещать ему дееспособный ребенок может лишь после лишения прав родителя), то сложнее ситуация с «уклонистами» от содержания: при одновременном наступлении нуждаемости и недееспособности составить завещание становится невозможным). Проблематичен порядок возврата недостойным наследником неосновательно полученного наследства.



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.