авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 |

Инвестиционные договоры с иностранным инвестором в праве республики беларусь

-- [ Страница 1 ] --

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

УДК 347.75/76:339.727.22 (476) (094.2)

Шевченко

Александр Петрович

Инвестиционные договоры с иностранным

инвестором в праве Республики Беларусь

Автореферат диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

по специальности 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Минск, 2012

Работа выполнена в Белорусском государственном университете

Научный руководитель - Денисенко Марина Александровна, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры международного частного и европейского права Белорусского государственного университета
Официальные оппоненты: Бондаренко Наталья Леонидовна, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры частного права учреждения образования Федерации профсоюзов Беларуси «Международный университет «МИТСО» Царева Людмила Васильевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Белорусского государственного университета
Оппонирующая организация - Частное учреждение образования «БИП Институт правоведения»

Защита состоится 19 декабря 2012 г. в 16.00 на заседании совета по защите диссертаций Д 02.01.04 при Белорусском государственном университете по адресу: 220030, г. Минск, ул. Ленинградская, 8, аудитория 407, тел. 226 55 41.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Белорусского государственного университета.

Автореферат разослан «16» ноября 2012 г.

Ученый секретарь

совета по защите диссертаций Барков А.В.

краткое введение

Процесс вложения капитала может опосредоваться различными гражданско-правовыми договорами, которые часто именуют инвестиционными. Вместе с тем определение инвестиционного договора в отечественном законодательстве не закреплено. Равно отсутствует легальная систематизация договорных форм осуществления инвестирования. В качестве инвестиционного на законодательном уровне поименовано лишь одно из соглашений – инвестиционный договор с Республикой Беларусь, правовая природа которого вызывает дискуссии. Участником отношений по реализации проектов, опосредуемых этим договором, часто выступает лицо, уполномоченное инвестором на совершение юридических и фактических действий по выполнению мероприятий, составляющих инвестиционный проект. Субъекты, осуществляющие такие действия как основной вид предпринимательской деятельности, являются «профессиональными заказчиками» – акторами, организующими процесс вложения инвестиций. Однако специального договора для регулирования отношений между ними и инвесторами в системе права Республики Беларусь не имеется, а использование предусмотренных законодательством договорных институтов или их отдельных элементов нельзя признать эффективным в силу особенностей этих отношений.

Настоящая диссертация посвящена изучению инвестиционного договора с Республикой Беларусь и договора между инвестором и «профессиональным заказчиком» (далее – договор на организацию инвестирования) и разрешению основных проблемных вопросов их правового регулирования.

Некоторые аспекты, имеющие отношение к теме, нашли отражение в работах таких отечественных ученых, как Ю.А. Амельченя и О.А. Бакиновская, О.В. Цегельник, Я.И. Функ. Особого внимания заслуживают труды российских исследователей В.А. Ласкового, В.Н. Лисицы, Б.В. Муравьева, П.В. Сокола, Е.Н. Фролкиной, О.М. Антиповой, А.Г. Богатырева, В.А. Канашевского, С.И. Крупко, А.В. Майфата. В зарубежной иноязычной литературе определенный вклад в исследование проблем регламентации инвестиционных договоров с государством внесли О. Бордух (O. Bordukh), А. Манируззаман (A. Maniruzzaman), К. Райан (K. Ryan), М. Сорнараях (M. Sornarajah).

При достаточной информативной насыщенности работ обозначенных ученых, единых подходов к определению правовой природы указанных договоров, формулированию их существенных условий, правовой квалификации понятия «инвестиционный договор» и по ряду иных вопросов выработано не было. За пределами внимания русскоязычных авторов, как правило, оставались особенности правового регулирования соответствующих отношений в связи с их осложнением иностранным элементом.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Связь работы с крупными научными программами (проектами) и темами. Исследование выполнено в рамках тем научно-исследовательской работы кафедры международного частного и европейского права факультета международных отношений Белорусского государственного университета на 2006–2010 гг. «Изучение актуальных проблем международного частного права в Республике Беларусь» (номер государственной регистрации 20061242) и на 2011–2015 гг. «Развитие материально-правового регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом в современном мире» (номер государственной регистрации 20120339).

Тема диссертации соответствует пп. 11.4 п. 11 перечня приоритетных направлений научных исследований Республики Беларусь на 2011-2015 годы, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 апреля 2010 г. № 585.

Тематика работы охватывается п.п. 64 и 90 перечня актуальных направлений диссертационных работ в области права по специальности 12.00.03 – гражданское право, семейное право, предпринимательское право, международное частное право, установленного решением Межведомственного совета по проблемам диссертационных исследований от 9 февраля 2006 г.

Цели и задачи исследования. Целью настоящего исследования является выявление и разрешение основных теоретических и практических проблем правового регулирования инвестиционных договоров1 с участием иностранного инвестора.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

  1. систематизировать подходы, сложившиеся среди отечественных и зарубежных ученых, а также в белорусской и иностранной судебной практике относительно квалификации понятия «инвестиционный договор»;
  2. оценить целесообразность выделения договора на организацию инвестирования как отдельного договорного вида, изучить его юридическую сущность;
  3. установить правовую природу инвестиционного договора с Республикой Беларусь, для чего определить его отраслевую принадлежность и место внутри соответствующей отрасли права;
  4. выявить недостатки правового регулирования инвестиционного договора с Республикой Беларусь и предложить пути их устранения;
  5. исследовать проблемы выбора права, применимого к инвестиционным договорам с участием иностранного инвестора;
  6. определить круг сверхимперативных норм по смыслу ст. 1100 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), регулирующих инвестиционные договоры с иностранным инвестором.
  7. проанализировать проблему действия юрисдикционных иммунитетов государства в рамках инвестиционного договора с Республикой Беларусь;
  8. разработать предложения по совершенствованию законодательства об инвестиционных договорах;
  9. предложить примерные формы инвестиционных договоров.

Объект и предмет исследования. Объектом исследования являются правоотношения, возникающие в связи с реализацией инвестиционных проектов в Республике Беларусь на основании заключенных инвестиционных договоров с участием иностранного инвестора.

В предмет исследования входят нормы отечественного законодательства, в том числе международных договоров Республики Беларусь, регламентирующие гражданско-правовые договоры, коллизионные вопросы сделок, инвестиционную деятельность; практика заключения и исполнения инвестиционных договоров; судебная и международная арбитражная практика; правовая доктрина по рассматриваемой проблематике.

Научная новизна диссертации состоит в том, что она является первым в Республике Беларусь комплексным исследованием инвестиционного договора с Республикой Беларусь и договора на организацию инвестирования, осложненных участием иностранного инвестора, как соглашений, совместно регулирующих реализацию инвестиционного проекта.

Положения, выносимые на защиту

1. Закономерность развития договора на организацию инвестирования как нового договорного вида заключается в прохождении им стадии смешанного договора, обладающего элементами договоров поручения, комиссии, доверительного управления имуществом, хранения, подряда, и приобретении особенностей, предопределяющих необходимость его специального правового регулирования. В связи с этим данное соглашение требует законодательного закрепления в качестве самостоятельного договорного вида. По договору на организацию инвестирования одна сторона (инвестор) обязуется передать другой стороне (организатору инвестирования) инвестиции, а организатор инвестирования обязуется от своего имени, в интересах инвестора и за вознаграждение совершить юридические и фактические действия по осуществлению инвестиционного проекта, т.е. комплекса мероприятий по вложению инвестиций в объект (объекты) инвестирования.

2. Инвестиционный договор с Республикой Беларусь имеет гражданско-правовую природу и принадлежит к числу общецелевых договоров (договоров о совместной деятельности в широком смысле). В силу своей юридической сущности договор на организацию инвестирования является договором на оказание услуг.

3. В качестве предписываемых существенных условий инвестиционных договоров считаем необходимым определение следующих условий:

3.1.  для инвестиционного договора с Республикой Беларусь: 1) о предмете (предполагает согласование формы и ориентировочного размера (в денежном эквиваленте) инвестиций; объекта (объектов) инвестирования; характеристик результата реализации инвестиционного проекта); 2) о сроках вложения инвестиций и реализации инвестиционного проекта; 3) об ответственности сторон;

3.2. для договора на организацию инвестирования: 1) о предмете (предполагает согласование мероприятий по вложению инвестиций, составляющих инвестиционный проект; размера (в денежном эквиваленте) инвестиций; объекта (объектов) инвестирования; характеристик результата реализации проекта); 2) о форме и составе, сроке, порядке внесения инвестиций и порядке распоряжения ими; 3) о сроке действия договора; 4) о вознаграждении организатора инвестирования (цене договора).

Требует закрепления норма о том, что названные договоры заключаются в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При этом к договору на организацию инвестирования подлежит приложению описание мероприятий по вложению инвестиций.

4. Следующие права и обязанности сторон инвестиционных договоров целесообразно установить, главным образом, в диспозитивных нормах (в качестве обычных условий этих соглашений).

4.1. Применительно к инвестиционному договору с Республикой Беларусь:

  • инвестор обязан: 1) обеспечить вложение инвестиций и реализацию инвестиционного проекта в сроки, определенные договором; 2) возместить убытки, причиненные землепользователям в связи с предоставлением ему земельного участка; 3) осуществить снос (перемещение) объектов, расположенных на земельном участке и непригодных (создающих препятствия) для реализации проекта; 4) предоставлять контрагенту отчет о ходе реализации проекта;
  • инвестор имеет право: 1) на вложение объема инвестиций, отличного от их размера, предусмотренного договором; 2) по своему усмотрению выбирать источники финансирования и определять механизм привлечения средств; 3) на вложение инвестиций и (или) реализацию проекта досрочно; 4) привлекать к реализации инвестиционного проекта третьих лиц;
  • Республика Беларусь обязана оказывать содействие инвестору в реализации инвестиционного проекта, что предполагает: 1) предоставление инвестору земельного участка; 2) проектирование и создание объектов инженерной и транспортной инфраструктуры; 3) передачу инвестору в собственность расположенных на земельном участке объектов либо подготовку их к сносу (перемещению); 4) обеспечение заключения государственными организациями с инвестором требуемых договоров; 5) предоставление инвестору необходимой информации об объекте (объектах) инвестирования;
  • Республика Беларусь имеет право контролировать ход реализации проекта и требовать устранения нарушений условий договора.

Дублирование в тексте инвестиционного договора прав и обязанностей сторон в области предоставления и использования льгот и преференций, соблюдения норм законодательства имеет декларативное значение, в связи с чем правовых последствий не порождает и является излишним.

4.2. Применительно к договору на организацию инвестирования:

  • организатор инвестирования обязан: 1) обеспечить вложение инвестиций и реализацию инвестиционного проекта в определенный договором срок; 2) осуществить отчуждение инвестиций и организацию инвестиционного процесса лично; 3) обособить инвестиции от принадлежащего ему имущества; 4) застраховать за счет инвестора выраженные в натуральной форме инвестиции от рисков утраты и повреждения; 5) обеспечить сохранность инвестиций; 6) вкладывать (отчуждать) инвестиции расчетливо, экономно и по целевому назначению; 7) предоставлять инвестору отчет о вложении инвестиций; 8) передать результат реализации проекта инвестору;
  • организатор инвестирования имеет право: 1) привлекать третьих лиц для выполнения мероприятий, составляющих проект; 2) на получение вознаграждения; 3) на получение части инвестиций в случае их экономии;
  • инвестор обязан: 1) предоставить инвестиции; 2) предоставить сведения и документацию, необходимые для осуществления вложения инвестиций, и обеспечить их соответствие требованиям к качеству, если они предусмотрены законодательством или договором; 3) уведомить контрагента о правах (притязаниях) третьих лиц на инвестиции, препятствующих их свободному отчуждению; 4) не совершать сделки по распоряжению переданными (подлежащими передаче) инвестициями; 5) принять результат реализации проекта, а при обнаружении недостатков незамедлительно заявить об этом контрагенту; 6) уплатить (предоставить) контрагенту вознаграждение;
  • инвестор имеет право: 1) контролировать ход реализации инвестиционного проекта и требовать организации устранения выявленных нарушений в разумный срок; 2) приостановить передачу инвестиций (финансирование проекта), если контрагентом не представлен отчет за соответствующий временной период либо в отношении этапа реализации проекта; 3) в случае обнаружения недостатков результата реализации инвестиционного проекта – требовать организации безвозмездного устранения их в разумный срок, или соразмерного уменьшения вознаграждения, или возмещения своих расходов на устранение недостатков.

5. Для обеспечения соблюдения инвестором условий инвестиционного договора с Республикой Беларусь предлагается законодательное закрепление его ответственности в виде возмещения расходов, понесенных государством в связи с предоставлением ему льгот и преференций.

На основе анализа судебной практики определены типичные нарушения договора на организацию инвестирования (нецелевое использование инвестиций; несоблюдение сроков реализации инвестиционного проекта (его отдельных этапов) и приема результата его реализации; требований о размерах и сроках внесения инвестиций и выплаты (предоставления) вознаграждения; совершение действий, препятствующих возникновению прав на результат реализации проекта). В отношении этих нарушений следует установить в качестве мер ответственности уплату законной неустойки и (или) процентов за пользование чужими денежными средствами.

6. Предлагаем ограничить право государства на односторонний отказ от инвестиционного договора с Республикой Беларусь двумя случаями: 1) если инвестор не приступает своевременно к исполнению договора или осуществляет реализацию проекта с таким нарушением сроков вложения инвестиций, что окончание ее к сроку становится явно невозможным; 2) если инвестор не обеспечил реализацию проекта в установленный договором срок.

Следует закрепить право организатора инвестирования на односторонний отказ от договора на организацию инвестирования в следующих случаях: 1) инвестор не предоставил инвестиции в установленный срок; 2) инвестор не выполнил требование о надлежащем исполнении обязанности по передаче инвестиций, заявленное в связи с тем, что инвестиции предоставлены в меньшем количестве либо не предоставлены (предоставлены в меньшем количестве) в рамках второго и каждого последующего этапов их передачи; 3) наличие прав (притязаний) третьих лиц на инвестиции, препятствующих их свободному отчуждению, делает невозможной дальнейшую реализацию проекта. Инвестора целесообразно наделить правом на такой отказ, в случае когда контрагент не приступает своевременно к исполнению договора или обеспечивает реализацию инвестиционного проекта настолько медленно, что окончание ее к сроку становится очевидно невозможным.

7. Инвестиционный договор с Республикой Беларусь может быть подчинен иностранному праву и обычаям международного коммерческого оборота. Полагаем необходимым закрепление в ст. 1125 ГК коллизионных норм, в силу которых при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве инвестиционный договор с Республикой Беларусь регулируется законодательством Республики Беларусь, договор на организацию инвестирования – правом страны, где производится реализация инвестиционного проекта, а если она производится на территориях нескольких государств, – правом страны, с которой она наиболее тесно связана.

8. К сверхимперативным нормам, регулирующим инвестиционные договоры, предлагаем относить предписания, 1) устанавливающие общие запреты на осуществление инвестиционной деятельности в ряде сфер и (или) в отношении определенных объектов, 2) ограничивающие права иностранных инвесторов в сфере учреждения отдельных коммерческих организаций, 3) предусматривающие существенные условия инвестиционного договора с Республикой Беларусь, а также 4) релевантные положения законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.



Pages:   || 2 | 3 | 4 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.