Германскому праву: методология гражданско-правового регулирования

На правах рукописи

ВЕЩНЫЕ СДЕЛКИ ПО ГЕРМАНСКОМУ ПРАВУ:

МЕТОДОЛОГИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО

РЕГУЛИРОВАНИЯ

Специальность 12.00.03-Гражданское право;

предпринимательское право; семейное право;

международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

Москва-2004

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

Работа выполнена в Российском государственном торгово-эконо­мическом университете на кафедре коммерческого нрава

Научный консультант:

заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Витрянский Василий Владимирович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Гонгало Бронислав Мичиславович;

доктор юридических наук Скловский Константин Ильич;

доктор юридических наук, профессор Суханов Евгений Алексеевич

Ведущая организация:

Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации

Защита состоится 14 октября 2004 года в 12 часов на заседании диссертационного совета Д 227.001.05 в Российском государственном торгово-экономическом университете по адресу: 125993, Москва, А-445, ГСП-3, ул. Смольная, д. 36, ауд. 127.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Российского го­сударственного торгово-экономического университета.

И.о. ученого секретаря диссертационного совета доктор юридических наук, профессор

Автореферат разослан 10 сентября 2004 года.

Джатиев B.C.

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. Переход к эффективной рыноч­ной экономике в России вызвал необходимость осмысления опыта разви­тия договорных отношений в ведущих странах мира. Укреплешюторгово-экономических связей между государствами порождает необходимость вза­имного исследования законодательства и практики его применения, обмена правовым опытом. В решении задач дальнейшего сотрудошчества различных стран знание иностранного права становится непременным требованием.

Большой научный интерес в этой связи представляет правовая си­стема Германии, которая одновременно и близка к российской системе, и далека от нее. Следует согласиться с мнением известных правоведов В. Бергманна и Е.А. Суханова о том, что Германское гражданское уложе­ние (далее - ГГУ) в качестве одного из центральных законодательных ак­тов ФРГ является наиболее близким для отечественного правопорядка1.

Изучение и восприятие германского права во многих случаях помо­гают лучше понять российские правовые институты, их природу, уяснить, с чем связаны трудности их функционирования. Вот почему обращение к Германскому гражданскому уложению, к его основным нормам не потеря­ло значимосги и сейчас, в условиях расширения контактов между российс­кими и германскими субъектами внешнеэкономической деятельности.

Материалы иное! ранного, в данном случае германского, права в их теоретическом, доктринальном или нормативном выражении полезны не только предпринимателям-практикам, осваивающим рынок товаров, ра­бот и услуг в ФРГ, но прежде всего юристам-теоретикам, студентам, изу­чающим гражданское и торговое право зарубежных стран.

Кроме того, необходимость исследования правового регулирова­ния вещных сделок в Германии обусловлена следующими причинами. Во-первых, правовая реформа в Российской Федерации не может происходить без учета мирового правового опыта, включая и опыт ФРГ, которая уже знакома с преобразованиями такого рода. Несмотря на то, что условия, в которых правовые проблемы приходилось решать в Германии, существен­но отличаются от условий в России, тем не менее опыт, приобретенный ФРГ в ходе решения вопросов правовой перестройки, может оказаться весь-

1 См.: Бергманн В., Суханов Е.А. Введение//Германское право. 4.1. Граж­данское уложение / Пер. с нем. - М.: Международный центр финансово-эконо­мического развития, 1996. С. 5.

ма полезным для нашего государства именно ввиду сходства решаемых задач.

Во-вторых, в связи с тем, что в современной юридической литерату­ре не ослабевает интерес к категории вещного договора, целесообразным представляется рассмотрение его нормативной конструкции по германс­кому праву, поскольку, как показывает опыт изучения российской цивили­стики, доктринальные представления об этом специфическом институте германского права «грешат» неточностями, искажающими сущность дан­ного правового феномена.

В-третьих, рассмотрение заявленной проблематики и ознакомление с источниками права, регулирующими вещные сделки в ФРГ, а также с основными институтами частного права этого государства могут послу­жить не только преодолению терминологических трудностей в языке, но и обеспечению взаимопонимания между правоведами двух стран в деле со­здания общего научного и правового поля в решении актуальных проблем регулирования вещных правоотношений.

В-четвертых, изучение опыта Германии по проблеме вещных сделок для российского права может быть полезно в целях упорядочения системы вещных исков, предусмотренных ныне действующим гражданским законо­дательством Российской Федерации. Весьма полезным опыт ФРГ может ока­заться в решении вопроса по восстановлению посессорной защиты в нашей стране, поскольку при этом необходимым станет четкое определение круга лиц активной и пассивной легитимации но владельческим искам.

Наконец, познание специфики вещного договора в системе граж­данского права Германии позволит, по мнению автора диссертации, с од­ной стороны, лучше уяснить правовую природу вещных прав, а с другой -найти те универсальные критерии, с помощью которых можно было бы четко отграничить вещные права от обязательственных. Это дало бы воз­можность провести логическое упорядочение закрепленных в законе при­знаков вещного права, а самостоятельное классификационное обособле­ние вещных прав позволило бы объяснить обоснованность признания не только категорий вещного правоотношения и субъективных вещных прав, но и самого вещного договора.

Состояние научной разработанности темы. Проблемам вещных сделок уделялось пристальное внимание в различные периоды истории Германии.

В процессе диссертационного исследования были тщательно проана­лизированы труды германских цивилистов первой половины XIX в., стояв-

ших у истоков развития доктрины вещного договора: Ф.К. Савиньи, его учеников - Л. Варнкёнига, М. Регенбрехта, И. Гёшена и др. К концу XIX в. интерес к проблеме вещных сделок резко возрос в связи с обсуждением проекта Германского гражданского уложения. Вопрос о том, должна ли конструкция вещного договора найти отражение в структуре ГГУ, волно­вал таких известных цивилистов-теоретиков того времени, как В. Адлофф, Ю. Барон, А. Баум, Л. Бекманн, Ю. Бирманн, А. Бринц, Е. Брюк, Б. Вин-дшейд, X. Дернбург, Ю. Краземанн, О. Ленель, О. Майер, Р. Мойманн, О. Мюллер, Г. Орглиб, Г. Познер, А. Тибаут, А. Тур, С. Шлоссманн, Г. Штайерт, Э. Штампе, Ф. Фёрстер, Е. Фукс, О. Франк, О. Хервиг, Ф. Хофманн, Р. Йеринг, П. Энгелинг, Ф. Экснер и др.

Включение предписаний о вещном договоре в текст ГГУ вызвало неоднозначную реакцию со стороны ученых. Так, в частности, известно критическое отношение к конструкции вещного договора О. Гирке, О. Голь-денринга, Л. Эннекцеруса и др. Вместе с тем стали появляться работы, специально посвященные анализу проблем, связанных с заключением вещ­ного договора, его правовыми последствиями, действительностью и усло­виями. Так, одним из первых германских цивилистов, поднявших вопрос о разграничении понятий вещного договора и вещной сделки, был Ф. Хек. Определенный интерес представляет работа Д. Молькентеллера, в кото­рой подробно рассматривается история вопроса о вещном договоре.

Значительный вклад в разработку проблем вещных сделок внесли известные цивилисты XX в.: X. Брандт, Ш. Буххольц, А. Ваке, В. Герхард, Р. Зерик, X. Кляйне, Е. Крамер, X. Ланге, А. Майнхарт, В. Метфессель, Ф. Пайунк, X. Петере, Л. Райзер, X. Хаммен, К. Эрнст, Ю. Эциус и др.

Различные аспекты данной проблемы исследовались такими циви­листами, как X. Альтрихтер, Ю. Айхер, X. Айхлер, Т. Барк, X. Баур, Ю. Баур, Ф. Байерле, В. Ваймар, X. Вайрих, X. Вебер, X. Вилинг, М. Вольф, К. Гирски, И. Демхартер, В. Зоннтаг, Т. Зюсс, Ц. Канарис, Г. Кегель, Г. Кёблер, К. Ларенц, Т. Майер-Мали, Е. Минтэ, X. Музилак, К. Мюллер. Ф. Нойбекер, Ф. Прингсхайм, Ф. Раниери, Ю. Рюкерг, К. Тидке, В. Флуме, И. Экерт, Ш. Фриш, К. Шеллхаммер, Р. Шлегель, Д. Штраух, Р. Штюрнер, А. Эрхардт и др. Вместе с тем обобщающих, комплексных теоретических исследований в этой с4>ере явно недостаточно.

В нашей советской литературе о вещных договорах упоминалось край­не редко. Одно из таких упоминаний содержалось в учебнике А.Ю. Кабал-кина «Советское гражданское право» (М.: Юрид. лит., 1965. Т. 1. С. 439). На необходимость выделения вещных договоров в системе гражданского

права в настоящее время указывают известные цивилисты М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, которые на примере договора дарения убедительно до­казывают жизнеспособность конструкции вещных договоров.

Отдельные аспекты проблем права собственности и иных ограни­ченных вещных прав, способов их вещно-правовой защиты стали пред­метами исследований молодого поколения цивилистов - Е.А. Бариновой, Ф.О. Богатырева, В.П. Камышанского, А.В. Кашанина, А.В. Копылова, В.В. Кулакова, Д.А. Малиновского, Е.Ю. Петрова, О.Е. Романова, А.О. Старостиной, С.А. Степанова, Д.О. Тузова, Ю.Е. Туктарова и мно­гих других.

Однако со всей определенностью можно сказать, что переводной литературе по рассматриваемой проблеме «повезло» гораздо меньше. Пе­реводов работ по вещным сделкам нет, как нет среди отечественных циви­листов и авторов, занимающихся этими вопросами германского права.

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют работы видных германских и отечественных ученых по проблемам граж­данского права, истории и общей теории права.

Своеобразной традицией русской юридической науки стало рассмот­рение проблем вещных правоотношений в контексте теоретико-правовых концепций и положений. Так, некоторые выдающиеся дореволюционные цивилисты (например, Л. А. Кассо, Г.Ф. Шершеиевич) были признанными специалистами и по теории права. Комплексное рассмотрение вопросов юридической природы вещных сделок, особенностей вещных правоотно­шений и субъективных вещных прав невозможно без исследования данных правовых категорий сточки зрения общей теории права. Для многих рос­сийских ученых-юристов, занимавшихся разработкой цивилистической проблематики, был характерен именно такой подход к исследованию пра­вовых явлений.

Проблемам установления, перехода, обременения и прекращения вещных прав, урегулированных германским гражданским законодатель­ством, в дореволюционный период истории нашей сграны уделялось осо­бое внимание. Различные аспекты данной проблематики обстоятельно исследовались в трудах таких известных российских цивилистов, как К.Ы. Анненков, Е.В. Васьковский, Ю.С. Гамбаров, A.M. Гуляев, Н.Л. Дювернуа, В.Б. Ельяшевич, А.С. Звошщкий, К. Кавелин, Л.А. Кассо, А.С. Кривцов, Д.И. Мейер, М.И. Митилино, К.А. Митюков, С.А. Муромцев, Н.О. Нерсесов, П.И. Новгородцев, К.П. Победоносцев, И.А. Покровский, В.И. Синайский, И.М. Тютрюмов, В.А. Удшщев, А.Л. Фрейтаг-Лоринговен,

В.М. Хвостов, Г.Ф. Шершеневич и др.

В годы советской власти проблемы вещного права активно разра­батывали М.М. Агарков, С.И. Аскназий, И.Л. Брауде, С.Н. Братусь, А.В. Венедиктов, Д.М. Генкин, В.П. Грибанов, Д.Д. Гримм, В.А. Дозорцев, О.С. Иоффе, Я.А. Канторович, С.М. Корнеев, О.А. Красавчиков, М.И. Кулагин, И.Б. Новицкий, И.С. Перетерский, Н.В. Рабинович, В.К. Райхер, Ю.К. Толстой, Е.А. Флейшиц, Б.Б. Черепахии, З.М. Черни-ловский и др.

С начала 90-х гг. XX в. интерес к проблемам вещно-правового ме­ханизма установления вещных прав в нашей стране резко возрос. Разра­ботка названных проблем осуществляется многими российскими циви­листами, среди которых В.В. Безбах, Б.М. Гонгало, В.А. Егиазаров, Л.Г. Ефимова, О.М. Козырь, А.С. Комаров, П.В. Крашенинников, А.Л. Маковский, М.Г. Масевич, В.П. Мозолин, Е.А. Павлодский, В.А. Рахмилович, В.В. Ровный, О.Н. Садиков, К.И. Скловский, З.М. Фаткудинов,Б.Л. Хаскельберг, Л.В. Щенникова, A.M. Эрделевский, В.Ф. Яковлев и др.

Значительный вклад в разработку проблем установления, обремене­ния, прекращения вещных нрав, в исследование их юридической природы и особенностей функционирования внесли такие авторитетные российские цивилисты, как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов и др.

Рассмотрение теоретико-правовых проблем вещного права осуще­ствлялось в работе на основе исследований отечественных ученых-право­ведов, специалистов в области теории и истории права и государства, кон­ституционного и административного права - Н.Г. Александрова, С.С. Алек­сеева, С.Н. Бабурина, А.Б. Венгерова, С.Э. Жшшнского, И.А. Исаева, В.Б. Исакова, Д.А. Керимова, Е.И. Козловой, О.Е. Кутафина, В.В. Лаза­рева, Е.А. Лукашевой, М.Н. Марченко, Г.В. Мальцева, B.C. Нерсесянца, С.И. Носова, Л.А. Стешенко, З.А. Станкевича, Ю.А. Тихомирова, Т.М. Шамба, А.И. Экимова и др.

Анализ теоретических проблем вещных сделок базировался на изучении трудов германских цивилистов П. Бера, X. Брокса, Ф. Виаке-ра, X. Вестерманиа, Р. Вёрлена, Е. Клунцингера, Д. Медикуса, X. Нип-пердая, О. Паландта, X. Прюттинга, Я. Шаппа, X. Шаффрин, К. Шваба, К. Шрайбера, X. Штолля, М. Хаберзака, Л. Эннекцеруса и др.

Методологической основой исследования являются научные мето­ды познания общественных процессов. Автором учитывался сложный юри­дический состав изучаемого объекта, поэтому основой методологии по-

знания проблем регулирования вещных сделок стало сочетание системно-структурного и сравнительно-правового подходов.

Использование сравнительно-правового элемента в исследовании позволило автору выделить универсальные принципы (исходные начала) правового регулирования вещных сделок по германскому праву. Систем­но-структурный метод дал возможность выработать представление о ме­ханизме правового регулирования вещных сделок, показать взаимосвязь правовых норм, уяснить их толкование судебными органами.

Важной особенностью работы является сочетание теоретического и эмпирического уровней познания. Естественно, основой диссертации стал теоретический анализ, опирающийся на результаты разработки данной темы, представленной в изданиях германских и отечественных цивилистов.

Для проведения соответствующей обработки правового материала, анализа норм, регулирующих вещные сделки, был использован формаль­но-догматический метод исследования. Такой подход способствовал фор­мированию категориального аппарата и концептуальной основы диссер­тационной работы. Это позволило выделить в самом общем и приближен­ном виде логические, языковые, терминологические, понятийные стороны анализируемых правовых феноменов.

Нормативную и источниковедческую базу исследования составляет гражданское законодательство Германии и России, регулирующее вещ­ные правоотношения. Автором изучены и использованы материалы судеб­ной практики двух стран, статистические источники, обширная научно-монографическая литература.

Для исследования были привлечены оригинальные документы - ре­шения федеральных судов ФРГ, верховных судов земель и земельных су­дов различных городов Германии, а также научная литература, непосред­ственно относящаяся к теме диссертации. Анализ правовых источников осуществлялся с учегом проведенной в Германии реформы обязательствен­ного права.

Объектом диссертационного исследования являются урегулирован­ные правовыми нормами вещные отношения, конструкция вещных сделок но германскому праву.

Предметом диссертационного исследования выступают: гражданское законодательство Германии и России, регулирующее динамику и статику имущественных отношений; особенности государственно-правового регу­лирования этих отношений в двух странах и выявление противоречий в ме­ханизме его функционирования; концептуальные основы вещных сделок.

Цели и основные задачи диссертационной работы. Актуальность темы, отсутствие в нашей юридической литературе научных разработок ее отдельных аспектов предопределили цели исследования, которые заклю­чаются в комплексном анализе института вещных сделок в механизме ус­тановления, передачи, обременения и прекращения вещных прав по гер­манскому законодательству; выявлении основных проблем правового ре­гулирования динамики имущественных отношений; рассмотрении особен­ностей правового регулирования передачи права собственности на движи­мые и недвижимые вещи, установления ограниченных вещных прав: узуф­рукта, земельного и ограниченного личного сервиту гов, вещного обреме­нения, наследственного права застройки, права последующего приобрете­ния собственности, преимущественного права покупки, ипотеки, поземель­ного и рентного долгов, залогового права на движимые вещи и права.

Достижению поставленных целей способствовало решение следую­щих задач исследования:

0. рассмотрение истории возникновения доктрины о вещном догово­
   ре, выявление гносеологических и социальных факторов, обусловивших
   ее появление в Германии;
1. определение места и роли вещного договора в механизме установ­
   ления, передачи, обременения и прекращения вещных прав;

~ определение понятия, признаков, юридической природы и особен­ностей правовой конструкции вещного договора;

- исследование источников гражданского права, регулирующего
вещные сделки;

выявление сущности и содержания правового регулирования вещ­ных сделок по германскому праву;