авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 |

Защита гражданских прав в нотариальном производстве

-- [ Страница 3 ] --

Автор обосновывает вывод о том, что механизм удостоверения сделок состоит из предудостоверительной деятельности нотариуса (выявление воли сторон, проверка соответствия воли волеизъявлению, проверка соответствия сделки действующему законодательству, разъяснение сторонам смысла и значения сделки и пр.), действий сторон сделки (уточнение и согласование сторонами своей воли и волеизъявления, чтение текста сделки сторонами, подписание сделки и пр.) и непосредственно совершения удостоверительной надписи на документе.

Диссертант придерживается позиции, согласно которой обязательное нотариальное удостоверение сделки есть ничто иное, как защита гражданских прав способом признания сделки действительной.

В третьем параграфе второй главы - «Исполнительная надпись нотариуса как внесудебный способ защиты обязательственных прав» - анализируется правовая природа и значение совершения нотариусом исполнительной надписи.

Автор отмечает, что в настоящее время используется не весь потенциал исполнительной надписи нотариуса.

Несмотря на то, что в законодательстве и предусмотрена принципиальная возможность совершения исполнительных надписей, такие нотариальные действия производятся ограниченно ввиду незначительности правовых выгод для лиц, обращающихся за совершением указанных нотариальных действий.

Согласно п. 9 ч. 1 ст. 12 Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документов только при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключенного в виде отдельного договора или включенного в договор о залоге.

Автор утверждает, что указанной нормой исполнительной надписи нотариуса о взыскании задолженности и обращении взыскания на заложенное имущество при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество придается большая юридическая сила, чем исполнительным надписям о взыскании иного вида задолженности, что недопустимо.

В результате анализа правового регулирования отношений по совершению исполнительной надписи, автор приходит к выводу о том, что модель заключения соглашения о внесудебном порядке взыскания и изъятия имущества с использованием исполнительной надписи может быть распространена и на другие виды обязательственных отношений.

В этой связи автор предлагает, внести в законодательство и изложить п. 9 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» в новой редакции: «исполнительная надпись нотариуса при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество».

Поскольку в определенных случаях защита прав участников гражданского оборота может эффективно производиться нотариусом, автор предлагает в целях развития института нотариальной защиты гражданских включить в ГК РФ ст. 11.1 следующего содержания:

«Нотариальная защита гражданских прав

В целях предупреждения непризнания, оспаривания и нарушения гражданских прав нотариус в Российской Федерации обеспечивает защиту бесспорных прав и законных интересов физических и юридических лиц в случаях и в порядке, предусмотренных гражданским законодательством и законодательством о нотариате».

В четвертом параграфе второй главы - «Нотариальная защита корпоративных прав» - рассматривается значение института нотариата в сфере защиты корпоративных прав, проводится анализ корпоративного права в объективном и субъективном смыслах, корпоративного правоотношения в целях обоснования обязательного участия нотариуса при совершении ряда значимых юридических действий участниками и органами юридического лица.

В настоящее время законодатель пытается усилить механизмы защиты корпоративных прав участников организаций. В первую очередь, это касается хозяйственных обществ, поскольку именно они становятся объектами недружественных поглощений и слияний.

В целях защиты корпоративных прав участников обществ с ограниченной ответственностью был принят Федеральный закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который внес существенные изменения в Федеральный закон № 14 от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», в частности, в порядок отчуждения долей участников общества. В настоящее время сделки по отчуждению таких долей требуют нотариального удостоверения.

Нотариальная защита корпоративных прав также выражена при совершении нотариусом такого действия, как свидетельствование нотариусом верности подписи на заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице.

Автор утверждает, что поскольку возможности нотариата представляют реальную угрозу рейдерским механизмам, меры законодателя по включению нотариата в процесс защиты корпоративных прав не должны быть половинчатыми и ограничиваться названными действиями. В силу указанного представляется целесообразным ввести требование об обязательном удостоверении полномочий соответствующих субъектов корпоративного права, а также об обязательном нотариальном удостоверении решения организации, которыми оформляются особо важные решения акционеров и собственников. Автор предлагает дополнить статью 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 такими нотариальными действиями как «удостоверение полномочий» и «удостоверение решения органа управления организации».

В пятом параграфе второй главы - «Нотариальная защита наследственных прав» - рассматриваются действия нотариуса по защите прав граждан на имущество, переходящее в порядке наследования, которая осуществляется в рамках совершения таких нотариальных действий, как удостоверение завещания, принятие мер к охране наследственного имущества и управление им и выдача свидетельства о праве на наследство.

Анализируя способы нотариальной защиты наследственных прав, автор обосновывает тезис, согласно которому главным способом защиты наследственных прав является выдача свидетельства о праве на наследство.

Выдача свидетельства о праве на наследство является частным случаем нотариального удостоверения (свидетельствования), поскольку указанным свидетельством подтверждается определенное обстоятельство, а именно факт наследственного правопреемства, которое выражается в форме выдачи подтверждающего документа.

В параграфе раскрывается двойственная природа свидетельства о праве на наследство, которое одновременно является правоподтверждающим (в отношении права наследования) и правоустанавливающим (в отношении имущественного права на наследство) документом, поскольку открытие наследства и выдача свидетельства о праве на наследство не всегда влечет автоматический переход имущественных прав от наследодателя к наследнику.

Целью выдачи свидетельства о праве на наследство является обеспечение перенесения права собственности с одного лица (наследодателя) на другое (наследника). Свидетельство о праве на наследство устанавливает основания возникновения имущественного права наследника, которое ранее принадлежало наследодателю.

При переходе права наследования от одного лица к другому (в порядке наследственной трансмиссии согласно ст. 1156 ГК РФ, отказа от наследства согласно ст. 1157 ГК РФ) либо его ограничения (право на обязательную долю в наследстве согласно ст. 1149 ГК РФ, завещательный отказ согласно ст. 1137 ГК РФ, завещательное возложение согласно ст. 1139 ГК РФ) подобного свидетельства не требуется именно потому, что с момента смерти наследодателя у наследников возникает субъективное право наследования, а не конкретное имущественное право, поскольку последнее может быть закреплено за наследником только с момента выдачи свидетельства о праве на наследство в ходе правоприменительного нотариального производства.

Свидетельство о праве на наследство также является правозащитным документом, поскольку исключает удовлетворение правопритязаний и посягательств третьих лиц на наследуемое имущество, являясь публичным актом признания права наследников на указанное в этом свидетельстве имуще­ство.

В третьей главе - «Нотариальное производство как фактор снижения гражданско-правовых рисков» - раскрывается понятие и значение правовых рисков в гражданском праве и способы их минимизации в нотариальном производстве, анализируются некоторые проблемы совершенствования механизма нотариального удостоверения сделок в целях минимизации обязательственно-правовых рисков, а также проблема рисков в наследственном праве Российской Федерации.

В первом параграфе третьей главы - «Понятие и значение правовых рисков в гражданском праве и способы их минимизации в нотариальном производстве» - анализируется правовая природа, причины, признаки и виды правовых рисков, способы их минимизации, включая различные формы нотариального производства.

Поскольку в правовой сфере наибольший риск связан с участием физических и юридических лиц в гражданском обороте, особое значение в современной цивилистической доктрине должно уделяться изучению правовых рисков в гражданском праве и способов их минимизации.

Правовой риск можно понимать в двух смыслах: узком и широком.

Под правовым риском в узком смысле понимается вероятность возникновения тех или иных нежелательных для управомоченного лица последствий, связанных с особенностями правового регулирования тех или иных общественных отношений.

Под правовым риском в широком смысле понимается ситуация правовой неопределенности, которая может быть вызвана причинами как правового, так и не правового характера, в результате чего неизвестно наступит ожидаемое событие (правовой эффект) либо нет.

Автор утверждает, что риск в праве имеет дуальную (двойственную) природу. С одной стороны, право является регулятором риска и направлено на его наиболее справедливое распределение между сторонами либо на его минимизацию и устранение. С другой стороны, право само порождает риск, поскольку правовые конструкции некоторых частноправовых институтов способствуют возникновению различных ситуаций риска, например, при заключении договора ренты, банковского вклада и т.д.

Принимая во внимание многообразие и сложность существующих правовых рисков, представляется, что сам участник гражданских правоотношений с трудом может оценить все возможные риски, а тем более предпринять необходимые действия к их устранению. В этой связи, сопровождение значимых правовых отношений субъектов права должно обеспечиваться институтами, деятельность которых направлена на оказание квалифицированной правовой поддержки (адвокатура, нотариат, страховые компании и прочие), а также иными способами минимизации правовых рисков и управления ими.

К способам минимизации рисков в гражданском обороте следует относить законодательное регулирование, договорное регулирование, правовой аудит, а также удостоверительную деятельность нотариуса.

В рамках нотариальной защиты прав и законных интересов одновременно задействованы такие способы минимизации рисков как фиксация в документах значимой информации, договорное регулирование, правовой аудит, использование для анализа рисков исчерпывающего количества значимых документов, независимость нотариуса от участников нотариального действия, его статус «беспристрастного свидетеля» и прочее.

Автор обосновывает вывод о том, что совершению нотариального действия должен предшествовать максимально глубокий анализ всех неисключенных гражданско-правовых рисков, действия по их устранению (минимизации).

Диссертант утверждает, что основным содержанием юридико-обеспечительной деятельности нотариуса по защите гражданских прав должно являться выявление и снижение правовых рисков.

Во втором параграфе третьей главы - «Некоторые проблемы совершенствования механизма нотариального удостоверения сделок в целях минимизации обязательственно-правовых рисков» - обосновывается необходимость совершенствования процесса нотариального удостоверения сделок через систему анализа и минимизации неисключенных гражданско-правовых рисков, раскрываются гарантии повышенной степени уменьшения обязательственно-правовых рисков в нотариальном производстве, анализируются отдельные проблемы института нотариального удостоверения сделки.

При совершении сделок на первый план выступают диспозитивные начала гражданского права. Однако, как известно, чем выше степень диспозитивности в отношениях, тем более вероятен риск.

В параграфе обосновывается вывод о том, что основным критерием совершенствования механизма удостоверения сделок должно являться усиление потенциала нотариата в борьбе с гражданско-правовыми рисками.

К гарантиям повышенной степени минимизации рисков в нотариальном производстве следует относить:

- осуществление нотариальной деятельности в рамках определенной процедуры;

- высокие требования к профессиональной компетенции нотариуса, наличие лицензии на право осуществления нотариальной деятельности;

- наличие строгих правил ведения нотариального делопроизводства;

- хранение дубликатов нотариальных актов в нотариальных архивах;

- имущественную ответственность нотариуса за убытки, причиненные совершением нотариального действия;

- систему страхования имущественной ответственности нотариуса;

- контроль за деятельностью нотариуса со стороны нотариальной палаты, территориальных органов Министерства юстиции РФ.

В параграфе рассматриваются такие проблемы нотариального удостоверения сделок как проблема удостоверения электронных сделок, а также сделок между географически удаленными сторонами, порядок проверки соблюдения условий действительности сделки и принципов ее заключения, в т.ч. дееспособности сторон сделки, наделение нотариуса дополнительными полномочиями при совершении нотариального действия по удостоверению сделки, наличие гарантий защиты прав, порождаемых нотариально удостоверенной сделкой, исключение возможности подписания нотариально удостоверенной сделки в отсутствие нотариуса, возможность введения факультативных стадий при совершении нотариального удостоверения сделок.

Автор обосновывает вывод о том, что действующее гражданское законодательство при регулировании формы и порядка заключения договора устанавливает возможность заключения, а значит и удостоверения договора между географически удаленными сторонами, а именно удостоверения электронных сделок, а также самостоятельного удостоверения оферты и акцепта по месту нахождения каждой из сторон сделки.

Особое внимание в нотариальной практике при удостоверении сделок должно уделяться выявлению подлинной воли сторон сделки, проверке соответствия воли и волеизъявления, а также разъяснению сторонам смысла и значения сделки.

Одним из условий обеспечения соответствия воли и волеизъявления является дееспособность сторон.

В настоящее время проверка дееспособности является одним из самых неурегулированных вопросов в нотариальной деятельности.

Рассматривая проблемы выявления подлинной воли и установления дееспособности, автор приходит к выводу о том, что в законодательство о нотариате следует включить положение, согласно которому «Нотариус вправе приостановить нотариальное действие, а при истечении срока приостановления отказать в совершении нотариального действия в случае, если из поведения лица следует, что оно не понимает природу и правовые последствия совершаемого действия, а равно, если из поведения лица невозможно установить, соответствует ли содержание нотариального действия истинным намерениям лица».

Диссертант обосновывает целесообразность включения в процедуру удостоверения сделок факультативной стадии составления письменного разъяснения сторонам смысла и значения проекта сделки с последующим вручением этой нотариальной формы обратившимся лицам для ознакомления и уяснения существа сделки.

В третьем параграфе третьей главы - «Проблема рисков в наследственном праве РФ» - автор обосновывает необходимость совершенствования организационно-правовой деятельности нотариуса в целях снижения наследственно-правовых рисков.

Значительное количество судебных наследственных споров обусловлено большим количеством правовых рисков, связанных с институтом наследования.

В целях минимизации наследственно-правовых рисков автор обосновывает необходимость введения и использования в нотариальной практике реестра учета завещаний и поиска наследников, необходимости допуска нотариуса к базам органов записи актов гражданского состояния, свидетельствующих факт смерти гражданина, а также к базам данных, содержащих информацию о всех открытых наследственных делах и составленных завещаниях.

Анализируя проблему наследственно-правовых рисков, автор обосновывает вывод о том, что модель активного нотариата должна представлять собой не только расширение полномочий нотариуса, т.е. экстенсивное развитие нотариальной функции, но и углубление и усовершенствование уже имеющихся нотариальных действий, т.е. интенсивное преобразование деятельности нотариуса, связанное с повышением гарантий действительности и бесспорности нотариальных актов. Реализация указанной модели не должна ограничиваться таким нотариальным действием как удостоверение сделок с недвижимым имуществом.

Активная модель нотариата предполагает комплексное оказание юридической помощи, в том числе по сбору всех необходимых документов для совершения нотариального действия в целях освобождения граждан и организаций от необходимости обращения к органам власти за сбором документов. В этой связи диссертант предлагает предоставить нотариусу полномочия самостоятельно истребовать соответствующие документы для целей выдачи свидетельства о праве на наследство.

В заключении содержатся результаты научно-методологического анализа наиболее существенных доктринальных положений, относящихся к защите гражданских прав в нотариальном производстве, и представляются выводы, основанные на результатах диссертационного исследования, а также обозначены направления дальнейшей разработки поставленных проблем.

По теме диссертации автором опубликованы следующие работы:

В ведущих рецензируемых научных журналах, включенных в перечень ВАК Минобрнауки России:

1. Шахбазян А.А. Правовая природа защитной функции нотариата в гражданском обороте // Нотариус. - 2009. - № 6. - С. 6-10. - 0,25 п.л.

2. Шахбазян А.А. Нотариальная защита корпоративных прав // Нотариальный вестник. - 2010. - № 3. - С. 27-33. - 0,35 п.л.

3. Шахбазян А.А. Право на защиту и субъективное гражданское право: цивилистический аспект соотношения понятий // Нотариальный вестник. - 2010. - № 12. - С. 34-38. - 0,2 п.л.

4. Шахбазян А.А. Корпоративное право в объективном и субъективном смысле // Нотариус. - 2011. - № 1. - С. 16-18. - 0,15 п.л.



Pages:     | 1 | 2 || 4 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.