авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 | 4 |

Правовое положение холдингов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли

-- [ Страница 2 ] --

Автором обоснована необходимость включения в текст предлагавшейся выше статьи 124 ГК РФ в виде части 1 открытого перечня оснований возникновения холдинговых отношений:

  • В силу владения холдинговой компанией акциями или долями в уставных капиталах участников холдинга, напрямую или опосредовано;
  • Холдинговая компания является управляющей компанией по отношению к участнику холдинга в силу гражданско-правого договора;
  • Между холдинговой компанией и участником холдинга заключён договор франчайзинга или лицензионный договор, в силу которого участник холдинга приобретает зависимое, подчинённое положение;
  • Между холдинговой компанией и участником холдинга заключён гражданско-правовой договор, не имеющий своим предметом непосредственно управленческую деятельность, но образующий экономическую зависимость такого рода, при которой участник холдинга теряет самостоятельность в принятии решении;
  • Если в органах управления холдинговой компании и участника холдинга присутствуют одни и те же лица.

3. Установлено, что холдинги, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли, не соответствуют существующим критериям создания консолидированных групп налогоплательщиков согласно Федеральному закону от 16.11.2011 № 321-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" (далее ФЗ "О консолидированной группе налогоплательщиков"). Как следствие, холдинги, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли, не могут осуществить объединение налоговой базы по налогу на прибыль, что, по мнению автора, является необоснованным ограничением.

Предлагается либерализовать критерии формирования консолидированных групп налогоплательщиков. В частности, предложено снизить минимально требуемую долю участия холдинговой компании в капиталах членов холдинга, включить возможность консолидирования налоговой базы для холдингов, строящихся на договорных основах, уменьшить требования к финансовым показателям, а так же отказаться от субъектных ограничений.

Кроме того, это позволит вывести сделки, совершаемые внутри холдинга (т.н. горизонтальные отношения) из сферы действия Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения", путём предоставления таким холдингам возможности создания консолидированных групп налогоплательщиков.

4. Установлено, что применяемое в ст. 2 п. 8 Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации"10 (далее Закон о торговле) определение Торговой сети несовершенно. Оно не раскрывает, что предлагается понимать под "общим управлением" - управление розничными магазинами как объектами недвижимости, или непосредственное управление торговыми процессами? Кроме того, автором доказано, что возможно использование единого торгового обозначения независимыми хозяйствующими субъектами, следовательно, рассматривать их в качестве единой торговой сети не представляется справедливым.

Вместе с тем, автором обосновано, что действующее определение никак не учитывает холдинговую природу большинства федеральных торговых сетей, что приводит к неоправданному выводу из-под действия рассматриваемого закона некоторых сегментов таких сетей.

Автор предлагает изложить ст.2 п.8 Закона о торговле следующим образом: - Торговая сеть это совокупность двух и более торговых объектов, находящихся под управлением одного лица, или же нескольких лиц, являющихся участниками одного холдинга. При этом под управлением подразумевается деятельность, связанная непосредственно с управлением торговлей, а именно определение ассортимента, ценообразования, параметров расчетно-кассового обслуживания, равно как и руководство прочими процессами, непосредственно связанными с осуществлением торговой деятельности.

5. Автором доказано, что норма ст. 14 ФЗ "О торговле" ограничивающая рост продовольственной торговой сети свыше 25 % регионального рынка путём запрета приобретения дополнительных торговых площадей, не устанавливает превентивных барьеров на пути чрезмерного разрастания таких сетей, принадлежащих холдингам, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли. В приведённой редакции эту норму можно применить лишь постфактум, признав недействительными сделки по приобретению объектов недвижимости.

Кроме того, названная норма не распространяется на такие случаи, когда хозяйствующим субъектом приобретаются не объекты недвижимости, а акции (доли в уставном капитале) обществ, которым такие объекты принадлежат.

Автор предлагает пункт 1 статьи 14 ФЗ "О торговле" следует дополнить словами "Указанный в настоящем пункте запрет так же включает в себя и запрет на приобретение долей в уставном капитале (акций) хозяйственных обществ, обладающих в границах субъекта Российской Федерации, в том числе в границах города федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга, в границах муниципального района, городского округа, торговыми объектами на праве собственности или аренды".

  1. 6. Автором разработан регламент по превентивному согласованию сделок приобретения торговой недвижимости с Федеральной службой государственной статистики (Росстат).
  2. 1) В случае возникновения намерения того или иного лица приобрести в собственность, арендовать или иным образом получить в пользование дополнительную торговую площадь торговых объектов, лицо должно обратиться в Росстат с соответствующим заявлением. При этом, в случае если торговая сеть создаётся холдингом, с заявлением о согласовании должен обращаться не участник холдинга, на баланс которого решено передать приобретаемые торговые площади, а непосредственно холдинговая компания. В случае, если хозяйствующий субъект не холдинг, а единичное юридическое лицо, с таким заявлением должны обратиться его участники (акционеры).
  3. 2) Росстат при согласовании такого вопроса должен выяснить – какие ещё юридические лица входят в состав холдинга (какие ещё активы принадлежат участникам или акционерам юридического лица), и занимает ли данный холдинг в совокупности на розничном рынке продовольствия в рамках субъекта Федерации, городского образования или муниципального округа долю в размере 25%. В целях установления холдинговых отношений Росстат должен иметь так же право запрашивать все необходимые документы.
  4. 3) В случае, если холдинг, частью которого является лицо, намеревающееся приобрести дополнительную торговую площадь, не занимает на розничном рынке продовольственных товаров долю в размере 25%, Росстат даёт положительное заключение на приобретение холдингом дополнительной торговой площади. В противном же случае, в приобретении дополнительных торговых площадей должно быть отказано.
  5. 7. Автором обоснован вывод о том, что действующий в настоящее время Закон РФ "О защите прав потребителей"11 не учитывает того факта, что на стороне продавца в существенном количестве случаев выступает не единичное юридическое лицо, а холдинг, включающий в себя несколько юридических лиц. Игнорирование холдинговой природы продавцов является причиной несовершенства норм о защите прав потребителей и ведёт к тому, что холдинг, пользуясь пробелами в законодательстве, избегает ответственности перед покупателями за недостатки товаров длительного пользования.
  6. В работе приведены доказательства того, что в объёме ст. 18 Закона РФ "О защите прав потребителей" (права потребителя при обнаружении в товаре недостатков) целесообразно предоставить потребителю право заявлять претензии о товаре не только персонально продавцу, изготовителю, импортёру и уполномоченной организации, но и непосредственно в холдинговую компанию.
  7. 8. В работе обоснована целесообразность внедрения в рамках холдинга, осуществляющего предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли процедур медиации в отношении споров, возникающих по "горизонтальным" сделкам между участниками холдинга. Автором предложено рамках холдинга заключить между всеми его участниками соглашение о применении процедуры медиации, в котором следует предусмотреть виды споров, подлежащих разрешению с применением такой процедуры, порядок выбора медиаторов и проведения процедуры, сроки её проведения, а так же порядок распределения расходов, связанных с проведением такой процедуры
  8. 9. Автором сформулирован ряд положений, в соответствии с которыми необходимо скорректировать российское законодательство, посвящённое ответственности холдингов "по вертикали" - а именно ответственности холдинговых компаний по обязательствам участников холдинга не только в сфере розничной торговли, но и во всех областях экономики:
  9. 1) Для привлечения к субсидиарной ответственности холдинговой компании по обязательствам участника холдинга (по вертикали) достаточно лишь факта наличия холдинговых отношений и это правило должно стать презумпцией.
  10. 2) Юридический статус холдинговой компании для вышеуказанной цели не должен иметь значения – принимаемые правила должны применяться к организациям различных организационных правовых форм.
  11. 3) Следует исключить из законодательства нормы, требующие доказательств наличия обязательных указаний холдинговой компании для участника холдинга к заключению тех или иных сделок.
  12. 4) В законодательство, в частности в ГК РФ, необходимо включить правила, позволяющие избежать универсальной ответственности холдинговых компаний (основных обществ) по обязательствам дочерних.
  13. 5) Необходимо предусмотреть меры для участников холдинга, направленные на публичное раскрытие информации о холдинговых компаниях.
  14. 6) В тех хозяйственных обществах, в которых ни один акционер, или владелец долей в уставном капитале не может быть признан холдинговой компанией или основным обществом так как не обладает полнотой контроля над деятельностью общества, а управление обществом осуществляется на коллегиальной основе, привлечь таких участников (акционеров) общества к ответственности по обязательствам их компании можно лишь в размере реальной стоимости их долей в уставном капитале и акций.
  15. 7) В тех случаях, когда к ответственности по обязательствам участника холдинга привлечена холдинговая компания или же основное общество, привлечение к такой же ответственности миноритарных акционеров или же тех участников обществ, размер долей которых не позволял им осуществлять контроль над деятельностью участника холдинга должно признаваться недопустимым.
  16. Теоретическая и практическая значимость полученных результатов. Теоретическая ценность диссертационного исследования заключается в том, что полученные результаты могут повысить научную разработанность поставленной проблематики и способствовать дальнейшим исследованиям в области проблем правового положения холдингов, осуществляющих предпринимательскую деятельность как в сфере розничной торговли, так и в иных областях экономики.
  17. Практическая ценность работы заключается в том, что её результаты могут послужить основой для совершенствования законодательства, регулирующего правовое положение холдингов, как субъектов предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли. Кроме того, результаты настоящего исследования могут быть использованы при формировании специальных правовых учебных дисциплин и в лекционных материалах по гражданскому, предпринимательскому и корпоративному праву.

Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена на кафедре частного права Инсти тута экономики, управления и права Российского государственного гуманитарного университета. Основные теоретические положения исследования нашли отражение в опубликованных работах автора.

II. Основное содержание диссертационной работы.

Во введении обосновывается актуальность темы, излагаются цели, задачи и методы исследования, описываются его объект и предмет, научная новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, характеризуется практическая и теоретическая значимость. Описывается апробация результатов исследования.

Глава первая "Теоретико-правовые аспекты положения холдингов" посвящена исследованию общих вопросов, касающихся правового положения холдингов, как субъектов предпринимательской деятельности, а так же касается специфики субъектного состава тех холдингов, основным предметом деятельности которых является розничная торговля.

В первом параграфе работы "Ретроспектива законодательства о холдингах в России и зарубежных странах" автор анализирует историю появления холдингов в США и в странах Западной Европы и исследует вопросы правового статуса объединений юридических лиц в СССР. Вместе с тем во втором параграфе осуществлён сравнительный анализ современного законодательства о холдингах в странах англосаксонского права – США и Великобритании, и в странах континентального права – Германии, Южной Кореи и России. Автор приходит к выводу, что далеко не во всех этих странах существует единое консолидированное законодательство о холдингах, действующее в масштабах всех отраслей экономики в той или иной юрисдикции. Так, например, в отдельных странах существуют законодательные акты, регулирующие деятельность холдингов в каких-либо отдельных отраслях экономики (США и Великобритания), в других странах законодатель описывает холдинговую компанию через систему определений материнского и дочернего предприятия (ФРГ и отчасти Великобритания), а в третьих, даёт весьма общее определение на уровне закона, которое конкретизируется и уточняется указами президента страны (Республика Корея). Автором так же отмечены сходные черты в истории формирования российских холдингов и аналогичных объединений в Республике Корея – чеболей.

В работе показано, что движущей силой возникновения холдингов и прочих сходных объединений юридических лиц как в капиталистических странах, так и в СССР была необходимость концентрации и консолидации различного рода ресурсов для с целью решения сложных производственных, или иных хозяйственных задач. Однако, для капиталистических стран одной из причин была так же необходимость концентрации капитала с целью повышения конкуренции.

Автором сделан вывод о том, что в настоящее время в России не существует достаточной нормативной правовой базы для функционирования холдингов как в общем, так и в сфере розничной торговли в частности. Систематизированный правовой институт, чьи нормы описывали бы правовое положение холдингов, в настоящее время в России отсутствует, а правовое регулирование холдингов отстает от требований современной предпринимательской практики, нося усеченно-фрагментарный характер12. Это осложняет правоприменительную практику, затрудняет защиту интересов государства, кредиторов, акционеров дочерних обществ.13

Во втором параграфе - " Понятие холдингов, как структурированных объединений взаимосвязанных юридических лиц." автор анализирует различные определения понятий "Холдинг" и "Холдинговая компания", сформулированные российскими специалистами в области гражданского и корпоративного права в монографиях и научных статьях. На основе анализа мнений российских специалистов, рассмотренных в первом параграфе, автор формулирует своё определение холдинга:

Под термином "Холдинг" предлагается понимать структурированное объединение трёх и более взаимосвязанных юридических лиц, не обладающее статусом юридического лица, однако имеющее частичную правосубъектность в отдельного вида правоотношениях (налоговых, а так же правоотношениях, вытекающих из законодательства об организации торговли и защите конкуренции) и выступающее на различных рынках товаров и услуг в качестве единого, консолидированного субъекта. Термином "Холдинговая компания" обозначается центральное звено такого объединения, прямо или косвенно осуществляющее контроль над каждым членом холдинга и над всем холдингом в целом, путём преобладающего участия в их уставном капитале, в силу договорных отношений, или же какими-либо иными способами. Контроль выражается в возможности холдинговой компании оказывать определяющее влияние на деятельность всего холдинга и отдельных его частей.

На основе сформулированного понимания природы холдингов автор предлагает рассматривать дальнейшие вопросы их правового положения и выстраивать систему регулирования общественных отношений, участниками которых являются холдинги.

Автор приходит к выводу, что предложенное определение холдинга и холдинговой компании целесообразно включить в текст Гражданского Кодекса в виде ст. 124 (после описания ассоциаций и союзов) ввиду того, что российская правовая система входит в романо-германскую правовую семью, следовательно, основные законодательные конструкции следует излагать в нормах статутного права, а не на уровне судебных прецедентов. Вместе с тем, автор не видит необходимости в государственной регистрации холдингов, т.к. в соответствии с предлагаемым определением холдинг не является юридическим лицом, и не обладает в полной мере чертами субъекта предпринимательского и гражданского права.

В третьем параграфе " Субъектный состав холдингов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли " автор анализирует, какие юридические лица могут участвовать в холдингах, предметом деятельности которых является розничная торговля.

Автор приходит к выводу о том, что в состав холдинга могут входить юридические лица различных организационно-правовых форм, при этом такие юридические лица могут быть как коммерческими, так и некоммерческими. Однако, наибольший интерес представляет участие в розничных торговых холдингах юридических лиц, обладающих исключительными лицензиями на осуществление отдельных видов деятельности, в частности банков, или страховых компаний, чья деятельность в рамках холдинга сводится к расчётно-кассовому обслуживанию, кредитованию потребителей товаров и услуг, и страхованию дорогостоящих покупок. Холдинг позволяет объединить под единым руководством различные компании, в силу исключительности лицензий осуществляющие свою деятельность в разных, не пересекающихся сферах с целью достижения максимального экономического эффекта. Примером тому могут служить приведённые в параграфе данные об участии банков и страховых компаний в розничных торговых холдингах. В свете вышесказанного, представляют интерес правоотношения, связывающие различных участников холдинга как между собой, так и с холдинговой компанией.



Pages:     | 1 || 3 | 4 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.