авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Правовая природа первичного публичного предложения (размещения) ценных бумаг

-- [ Страница 2 ] --

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена в Отделе предпринимательского законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. Основные положения, выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертации, опубликованы в научных статьях.

Структура работы. Диссертационное исследование состоит из введения, трех глав, объединяющих шестнадцать параграфов, и заключения. Имеются приложение в виде списка использованной литературы, одна схема по тексту работы, иллюстрирующая соотношение основных терминов, используемых законодательством о рынке ценных бумаг.

II. СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность диссертационного исследования, определяются его цели и задачи, показана научная новизна, формулируются положения, выносимые на защиту.

В первой главе «Ценные бумаги в процессе первичного публичного предложения (размещения)» дается краткая история развития института публичного предложения (размещения) ценных бумаг, характеризуется действующее законодательство, посвященное ценным бумагам, исследуется гражданско-правовая природа ценных бумаг и определяются отдельные виды ценных бумаг, служащие инструментом инвестирования на рынке ценных бумаг.

Процедура первичного публичного предложения (размещения) ценных бумаг на фондовом рынке появилась в связи со стремлением транснациональных компаний восполнить недостаток государственного капитала, ссужаемого крупнейшими торговыми державами (Англией, Голландией). Для завоевания новых рынков в середине XVI века возникла потребность в привлечении частных средств. Первой компанией в мире, предложившей публично неограниченному кругу лиц стать инвесторами, стало английское акционерное общество под названием «Торговцы – искатели приключений для открытия регионов, владений, островов и неизвестных мест».

Возникновение публичных размещений акций компаний стимулировало появление различных бирж. В 1611 году возникла Амстердамская биржа, где стали торговаться акции голландской и британской Ост-Индской и Вест-Индской торговых компаний. Первоначально допуск на биржу был свободным: любой пришедший имел право заключить сделку с кем угодно. Одновременно с голландским рынком развивался и фондовый рынок Англии.

Исторической точкой отсчета возникновения российского фондового рынка можно считать 1769 год, когда в Амстердаме был размещен первый выпуск Российского государственного займа. На внутреннем рынке государственные долговые бумаги появились лишь в 1809 году.

Современная же история публичных размещений берет начало с 80-х годов XX века. В разных странах рынок IPO развивался по-разному. В англосаксонских государствах – США, Великобритании, Канаде – считается нормой выход на фондовый рынок даже малых и средних компаний. В этих странах посредством эмиссии акций финансируется до 15-20 % всех инвестиций в основной капитал. В странах же континентальной Европы (Франция, Германия, Италия) посредством эмиссии акций финансируется лишь 5-10 % инвестиций в основной капитал.

В России термин IPO используется несколько шире, чем в мировой практике, и под ним понимается любое первое крупное публичное предложение ценных бумаг, как уже выпущенных, так и новых. В российских условиях первичное публичное предложение (размещение) осуществляется в отношении как ранее размещенных ценных бумаг (то есть размещение осуществляемое самими владельцами ценных бумаг), так и ценных бумаг нового выпуска.

Действующее российское законодательство называет в качестве объектов первичного публичного предложения (размещения) ценные бумаги, признаваемые, в свою очередь, объектами гражданских прав.

Ценная бумага – обобщенное понятие, существующая в гражданском обороте в различных, предусмотренных законодательством, видах. В настоящее время на фондовых биржах получили распространение эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых – получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.

Характеристикой эмиссионных ценных бумаг является то, что они размещаются в массовом порядке (выпусками) и предоставляют своим владельцам равный объем прав, имеют единые сроки осуществления данных прав, то есть эмиссионные ценные бумаги характеризуются исключительно родовыми признаками.

Однако Закон о рынке ценных бумаг определяет эмиссионную ценную бумагу не в качестве документа, а в качестве имущественных и неимущественных прав, которые могут быть удостоверены отдельным документом, что не соответствует положениям ГК РФ. Тем самым Закон о рынке ценных бумаг отказывается от классического понимания ценной бумаги как документа, заменяя его комплексом имущественных и неимущественных прав. Такое понимание ценной бумаги характерно для американской модели правового регулирования фондового рынка, в основе которой лежит понятие «security».

Следуя положениям Закона о рынке ценных бумаг, объектами первичного публичного предложения (размещения) являются не ценные бумаги - объекты гражданских прав (правоотношений), а некие имущественные права.

В настоящее время к числу ценных бумаг, предлагаемых компаниями-эмитентами взамен инвестиционных средств на фондовой бирже, относятся следующие: акции, облигации, российские депозитарные расписки, инвестиционные паи ПИФов и ипотечные сертификаты участия. Однако к числу эмиссионных ценных бумаг Закон о рынке ценных бумаг относит лишь акции, облигации, опционы эмитента и депозитарные расписки.

Для определения возможности того или иного инструмента быть объектом инвестирования необходимо определить перечень удостоверяемых им прав.

Акция.

Акция удостоверяет факт признания ее владельца субъектом акционерного правоотношения и внесения им имущества в уставный капитал акционерного общества – эмитента, а также комплекс соответствующих членских прав, а именно: (1) право на получение части прибыли в виде дивиденда; (2) право на участие в управлении делами акционерного общества – эмитента; (3) право на получение информации о деятельности общества; (4) право на ознакомление с бухгалтерской и иной документацией акционерного общества – эмитента; (5) право на получение ликвидационной квоты (имущества, оставшегося после завершения расчетов с его кредиторами в процессе ликвидации); (6) право приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых в них ценных бумаг; (7) право требования выкупа акционерным обществом-эмитентом акций по рыночной цене.

Облигация.

Облигация удостоверяет (1) право требования ее законного держателя — облигационера — возврата (уплаты) нарицательной стоимости облигации, а также (2) право требования уплаты процентов, начисленных на номинальную стоимость облигации по указанной в ней ставке.

Опцион эмитента.

Опцион эмитента удостоверяет право требования ее законного владельца к эмитенту о передаче в собственность определенного количества акций (базового актива).

Депозитарная расписка.

Депозитарная расписка удостоверяет право собственности ее держателя на базовый актив – депонированные акции или облигации, а также комплекс субъективных гражданских прав ее законного держателя, то есть тех прав, который удостоверялся бы пакетом ценных бумаг (акций или облигаций), составляющих базовый актив такой расписки, если бы они не были депонированы.

Инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия.

Инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия не удостоверяют каких-либо субъективных гражданских прав своих владельцев. Ни одно из перечисленных в законе об инвестиционных фондах и законе об ипотечных ценных бумагах право, удостоверяемое такими бумагами, на практике не может быть беспроблемно реализовано. Более того, объявленное право общей долевой собственности в отношении имущества инвестиционного фонда и ипотечного покрытия таковым не является. Данные обстоятельства позволяют сделать вывод, что инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия не могут быть признаны ценными бумагами. Возможность их размещение на фондовом рынке является не более чем мнением законодателя и сродни пустому, ничем не обеспеченному «инструменту извлечения инвестиций».

Таким образом, в процессе первичного публичного предложения (размещения) возникают следующие виды ценных бумаг: акции, облигации, депозитарные расписки и опционы эмитента. Инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия, не имея характеристик ценной бумаги, не должны использоваться для привлечения инвестиционных средств на фондовых биржах.

Во второй главе «Процедура первичного публичного предложения (размещения)» дается правовая характеристика участников процедуры первичного публичного предложения (размещения), а также каждого из этапов данной процедуры. Более того, во второй главе проводится исследование ценной бумаги как объекта права, в том числе права собственности, и определяется момент возникновения ценной бумаги.

Субъекты правоотношений, возникающих в процессе первичного публичного предложения (размещения) подразделяются диссертантом на следующие группы: (1) эмитенты; (2) инвесторы, в том числе андеррайтеры; (3) профессиональные участники рынка ценных бумаг; (4) иные субъекты (например, аудиторы, оценщики и др.); (5) органы федеральной исполнительной власти.

Первичное публичное предложение (размещение) включает в себя следующие этапы:

1) Предварительный этап:

- принятие решения о привлечении инвестиционных средств1

через фондовую биржу;

- проведение комплекса внутренних (корпоративных) мероприятий с целью создания имиджа благонадежного заемщика в глазах инвесторов.

2) Подготовительный этап (если по итогам предварительного этапа с учетом устраненных выявленных недостатков перспектива привлечения денежных средств оценивается эмитентом положительно, то осуществляются подготовительные мероприятия к первичному публичному предложению):

- подбирается команда участников (организаторов) первичного публичного предложения (размещения), определяются существенные условия предложения;

- разработка основных документов, необходимых для привлечения инвестиционных средств: финансовая отчетность, бизнес-план;

- проведение процедуры Due Diligence (полная и всесторонняя проверка деятельности компании-эмитента юридическими и финансовыми консультантами).

- принятие необходимых в соответствии с законодательством РФ решений и соблюдение формальных процедур (данный этап получил наименование в законодательстве в качестве эмиссии ценных бумаг):

(1) принятие решения о размещении ценных бумаг;

(2) подготовка Инвестиционного меморандума (проспекта эмиссии);

(3) утверждение решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг;

(4) одобрение андеррайтингового соглашения как крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью (если необходимо);

(5) регистрация выпуска ценных бумаг в ФСФР РФ;

(6) подача документов на биржу для допуска к торгам (листинг ценных бумаг);

(7) предложение существующим акционерам внести инвестиции и приобрести акции (осуществление акционерами преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска);

- проведение рекламной компании (Roadshow).

3) Основной этап:

- сбор заявок от инвесторов, согласование окончательного объема привлекаемых инвестиций.

- заключение андеррайтингового соглашения;

- перевод денег на счет компании-эмитента андеррайтером;

- возникновение ценных бумаг как объектов гражданского права и их распределение среди инвесторов;

- уведомление о размещении ФСФР РФ.

4) Завершающий этап (aftermarket) – начало обращения ценных бумаг на фондовом рынке. Анализ заключенных сделок в процессе первичного публичного предложения (размещения).

В работе рассматриваются различные точки зрения по вопросу определения места объекта в правоотношении, а также возможности отнесения ценных бумаг к объектам правоотношений, возникающих в процессе первичного публичного предложения. Анализируются мнения по вопросу определения момента возникновения ценной бумаги. В диссертации делается вывод, что ценные бумаги возникают не оттого, что их обещают или размещают компании-эмитенты, а в силу факта возникновения управомоченного по ним лица. Факт государственной регистрации ценных бумаг не ведет к появлению ценной бумаги как объекта гражданского права. Во-первых, обязанное и управомоченное лицо не могут совпадать в лице одного субъекта — эмитента. Выраженное в бумаге обязательство не может существовать, если должник и кредитор совпадают в одном лице, однако же, в момент государственной регистрации выпуска ценных бумаг данное обстоятельство имеет место. Во-вторых, удостоверяемые такой ценной бумагой права не могут быть осуществимы в момент государственной регистрации (например, акционерное общество не может реализовать каких-либо прав из акции). Фактом государственной регистрации государственные органы лишь констатируют соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, определяющего порядок и условия привлечения денежных средств от инвесторов. До тех пор, пока ценные бумаги не размещены, пока нет тех лиц, чьи права они удостоверяют, ценными бумагами они не являются. Первым же владельцем ценной бумаги является ее первый приобретатель: до этого момента ценной бумаги не существует.

Отдельной правоспособности для создания ценной бумаги не требуется, так как они возникают в силу указания закона об удостоверении ими конкретного факта - внесения инвестиционного взноса. Субъективное право из ценной бумаги возникает впервые в результате совершения юридического факта, а значит, компания-эмитент не может наделить инвестора какими-либо правами, не может их передать. Объявив о публичном предложении (размещении) акций, акционерное общество уже не сможет что-либо не принять в свой уставный капитал: все, что будет внесено по правилам публичного предложения, должно быть принято и надлежащим образом оформлено. Указанные ценные бумаги и права по ним возникают в силу самого факта предоставления денежных средств инвестором. Инвесторы, предоставившие денежные средства, в силу указания закона становятся носителями способностей к приобретению в будущем определенных (конкретных) прав.

В диссертации подвергается критике положения законодательства о том, что в процессе первичного публичного предложения (размещения) эмитент предлагает для продажи широкому кругу лиц свои ценные бумаги, так как последние еще не возникли (не выпущены). В связи с чем, процедура первичного публичного предложения должна рассматриваться как сделанное впервые публичное предложение неопределенному кругу субъектов стать инвесторами компании – эмитента на условиях возникновения конкретного вида ценных бумаг. Из предложения эмитента должно быть очевидно, какие именно ценные бумаги возникнут при внесении инвестором денежных средств.

По причине отсутствия ценных бумаг на подготовительном этапе первичного публичного предложения (размещения), а также в рамках эмиссионного процесса, в диссертации предлагается отказаться от установленных законодателем наименований этапов эмиссии, и использовать следующие наименования:

1) принятие компанией-эмитентом решения о привлечении инвестиционных средств;

2) утверждение решения о привлечении инвестиционных средств;

3) подготовка и утверждение инвестиционного меморандума (проспекта эмиссии);

4) раскрытие компанией-эмитентом установленной законодательством информации;

5) регистрация документов, представленных компанией-эмитентом;

6) подача документов на биржу для допуска к торгам (листинг ценных бумаг). Указанный этап является особенностью проведения первичного публичного предложения (размещения), а также необходимым условием для привлечения денежных средств через ресурсы фондовой биржи;

7) реализация акционерами преимущественного права (в случае привлечения инвестиционных средств на условиях возникновения акции);

8) привлечение инвестиционных средств (размещение) на фондовом рынке;

9) регистрация отчета об итогах привлечения инвестиционных средств (представление уведомления об итогах привлечения инвестиционных средств).

Глава третья «Правовая природа действий инвестора в процессе первичного публичного предложения (размещения)» посвящена анализу принадлежащих инвестору в процессе первичного публичного предложения (размещения) прав, определению правовой природы совершаемых им действий, а также порядку и основаниям защиты прав инвесторов.

В диссертации делается вывод, что эмитент, принявший решение о привлечении денежных средств от инвесторов, надлежащим образом его оформивший и публично заявивший о своем решении, прошедший процедуру государственной регистрации, не имеет возможности отказаться от требований инвестора в случае, если таким инвестором выполнены все условия публичного предложения. Данное обстоятельство связано с тем, что появление ценной бумаги в процессе первичного публичного предложения (размещения) всегда носит строго личный характер и тесно связано с фигурой инвестора. С момента внесения установленного объема инвестирования возникают ценные бумаги, а соответственно, и права из указанных ценных бумаг, независимо от того, желал ли таких последствий эмитент или нет. Способность (возможность) инвестора рассчитывать на исполнение эмитентом условий сделанного им публичного предложения может быть обозначена в качестве секундарного права инвестора. Данное секундарное право входит в содержание специальной правоспособности, то есть принадлежит не любым субъектам гражданских правоотношений, а только тем лицам, которые выполнили условия публичного предложения. Секундарное право инвестора является взаимным (координационным), то есть его осуществление обладатель (инвестор) вынужден соотносить с волей лиц, которые будут обеспечивать субъективные права, приобретенные в результате реализации секундарных прав (то есть с волей компании-эмитента).



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.