авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 |

Организационно-правовые основы нотариата в российской федерации и зарубежных странах (сравнительно-правовое исследование)

-- [ Страница 3 ] --

Выявлены основные факторы, способствовавшие появлению здесь публичного нотариата: распространение канонического права и церковных судов - официалатов, где нотариусы действовали в качестве судебных секретарей. Развитие публичного нотариата средиземноморских государств (Италии, Испании, южной Франции) и нотариата на территории современных Германии, Австрии, Чехии и Польши проходило различными путями. В государствах германской группы длительное время не было разделения между судебной и нотариальной сферами, большинство нотариусов принадлежали к духовенству и осуществляли нотариальную деятельность только в качестве дополнительной профессии. В XIX веке нотариат в германских государствах испытал значительное влияние со стороны французского законодательства, но при этом он в значительной степени сохранил свою самобытность.

Аргументируется суждение о том, что в 90-ых годах XX в. нотариаты Германии и Австрии оказали существенное влияние на аналогичные институты Чехии, Венгрии, Словении и Польши, воссозданные после нескольких десятилетий существования государственного нотариата, в результате чего, организация нотариата в этой группе государств в настоящее время демонстрирует значительное сходство, позволяя рассматривать их в качестве «германского» варианта латинского нотариата.

Обращает на себя внимание, что количество нотариусов на душу населения в государствах германской правовой семьи почти в два раза ниже, чем в рассмотренной группе государств романского права. Так в Австрии действует 1 нотариус на 17500 жителей, в Чехии – 1 на 23300 жителей, в Венгрии – 1 на 37000 жителей, в Словении – 1 на 23000 жителей, в Польше – 1 на 22000 жителей. Исключение составляет нотариат в самой Германии, где действует 1 нотариус на 10500 жителей, что объясняется функционированием института адвокатов-нотариусов, для которых в соответствии с законодательством нотариальная деятельность является только дополнительной.

Доказывается, что современный нотариат государств германской правовой семьи организован в соответствии с принципами латинского нотариата, однако, по ряду признаков он отличается от нотариата в государствах романской правовой семьи, прежде всего, от нотариата Франции. К одним из таких отличий можно отнести до сих пор сохранившуюся в Германии и Австрии тесную связь нотариальной и судебной систем. В Германии назначение на должность «чистого» нотариуса (Nur-Notar) предполагает проверку кандидатов на должность соответствующим судом, судьи принимают присягу у нотариусов, осуществляют проверку деятельности нотариусов, привлечение их к дисциплинарной ответственности, в определенных случаях суды хранят нотариальный архив.

Охарактеризованы примеры взаимодействия суда и нотариата, в том числе на основе деятельности «судебных комиссаров» - нотариусов, действующих по поручению суда в наследственных и некоторых других категориях дел (Австрия, Чехия). Обращено внимание на то обстоятельство, что в Германии, Австрии и Венгрии контрольными полномочиями в отношении нотариата обладают органы юстиции, суды и нотариальные палаты. В то же время в Чехии и Словении суды не отнесены к числу органов, осуществляющих контроль за нотариатом.

В четвертом параграфе - «Латинский нотариат в странах дальневосточного права (на примере нотариата Японии, Республики Корея, КНР, Вьетнама и Индонезии)» - осуществлен сравнительно-правовой анализ действующего законодательства о нотариате в государствах так называемой дальневосточной правовой семьи: КНР, Япония, Республика Корея, Китайская Республика (Тайвань), Вьетнам и Индонезия.

Для государств данной группы латинский нотариат является относительно новым институтом, принесенным «извне» и не имеющим глубоких корней в национальной правовой культуре. Роль судебной и нотариальной форм защиты частного права в данных государствах является не столь значительной, что во многом обусловлено спецификой правового мышления жителей азиатских стран.

В целом для азиатских стран характерно незначительное количество нотариусов на душу населения: 1 на 230 тысяч в Японии, 1 на 120 тысяч в КНР, 1 на 130 тысяч во Вьетнаме. На Тайване, где проживает около 23 млн. человек осуществляют свою деятельность лишь около 150 частнопрактикующих нотариусов. Обосновано суждение о том, что особенностью развития латинского нотариата в Азии является наличие в его организации большого количества признаков и черт, присущих государственному нотариату. Например, в КНР нотариусы могут осуществлять нотариальную деятельность только в рамках нотариальных контор, являющихся юридическими лицами в форме «хозяйственной единицы». В ряде стран государственный нотариат продолжает составлять конкуренцию частнопрактикующим нотариусам. Так, на Тайване функционируют нотариусы при судах, являющиеся государственными служащими и получающие фиксированную заработную плату, а также «свободные нотариусы»; они обладают равным объемом полномочий, а удостоверенные ими нотариальные акты имеют одинаковую юридическую силу.

Установлено, что в Японии, Республике Корея и КНР условием, необходимым для назначения на должность нотариуса является прохождение государственного юридического экзамена, единого для важнейших юридических профессий – судей, прокуроров, адвокатов, нотариусов, и представляющего собой серьезное испытание. Общим для всех стран анализируемого региона является назначение нотариуса на должность министром юстиции (ст. 11 Закона о нотариате Японии; ст. 11 Закона о нотариате Республики Корея; ст. 18 Закона о нотариате Вьетнама), министром юстиции и прав человека (ст. 22 Закон о нотариате Индонезии), Министерством юстиции (ст. 21 Закона о нотариате КНР); только на Тайване назначение нотариусов осуществляется Судебным Юанем. При этом особенностью порядка доступа к профессии нотариуса является то, что органы нотариального самоуправления (нотариальные палаты) не принимают в нем участия. Отмечена такая особенность «дальневосточной» модели нотариата, как широкое распространение различных форм кооперации нотариусов (в КНР, Вьетнаме, Японии, Тайване).

Несмотря на то, что в настоящий момент роль нотариата в обеспечении безопасности гражданского оборота в странах дальневосточного права в целом второстепенна, сделан вывод о больших перспективах этого института в данном регионе, что проявляется, в частности, в принятии новых законов о нотариате: на Тайване (2001 г.), в Камбодже (2001 г.), в Индонезии (2004 г.), в КНР (2005 г.), во Вьетнаме (2006 г.), в Монголии (2011 г.).

В пятом параграфе - «Латинский нотариат в Соединенных Штатах Америки» - изучена организация нотариата в соответствии с Законом о латинских нотариусах штата Флорида и Законом о нотариусах штата Алабама, где сформирован нотариат, обладающий признаками нотариата латинского типа.

Доминирующей формой защиты права в англо-саксонских странах является судебная форма. Традиционным и органичным для правовой системы США является институт notaries public – «публичных нотариусов», представляющий собой результат эволюции нотариата в рамках англо-саксонского права. Однако в конце 1990-ых годов в штатах Флорида и Алабама был организован нотариат, действующий на принципах латинского нотариата.

Закон штата Флорида определяет латинского нотариуса - civil law notary как лицо, являющееся членом адвокатского сообщества Флориды (The Florida Bar), с «хорошей репутацией», которое практикует в сфере права по меньшей мере пять лет, и которое назначено Секретарем штата в качестве civil law notary.

Установлено, что латинский нотариус здесь уполномочен на составление аутентичных актов и таким образом может свидетельствовать или удостоверять различные документы, сделки, факты, состояния или происшествия. Аутентичным актом считается документ, составленный нотариусом, включающий в себя данные сторон сделки, сведения об их дееспособности, подтверждение содержания документа, подписи или их эквиваленты всех сторон сделки, и иную информацию, предусмотренную Секретарем штата. Кроме того, законом установлено, что содержание аутентичного акта и связанные с ним обстоятельства должны предполагаться истинным (correct).

Доказывается, что нотариат в американских штатах обладает целым рядом особенностей, обусловленных его функционированием в рамках правовых систем общего права. Латинский нотариус в США в обязательном порядке является членом адвокатского сообщества и подлежит ответственности за нарушение его правил; он имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, и, в отличие, от других стран, где подобное совмещение профессий допустимо (например, в Германии), адвокатская деятельность занимает основную часть времени нотариуса и является для него основным источником доходов. Латинские нотариусы в США подлежат двойному контролю – как со стороны органа исполнительной власти (Department of State), от которой они получают свои публичные полномочия, так и со стороны адвокатского сообщества (The Bar), членами которого они являются. Профессиональные организации латинского нотариата в США (NACLN, Alabama Association of Civil Law Notaries, Florida Association of Civil Law Notaries) контрольными функциями не обладают.

Вторая глава«Латинский нотариат в правовой системе России» - посвящена изучению сущности и специфики данной системы, исследованию процесса эволюции отечественных нотариальных органов, а также анализу современного состояния и выявлению путей совершенствования организационно – правовых основ нотариата Российской Федерации.

В первом параграфе - «Соотношение нотариата с правоохранительной и судебной системами российского государства» - анализируются такие категории как «правоохранительная деятельность», «судебная деятельность», «правоохранительные органы», исследуется специфика взаимосвязи нотариата с судебной и правоохранительной системами.

Обоснована характеристика нотариата, как института, осуществляющего правоохранительную деятельность. Историческое развитие нотариата подтверждает его статус как элемента правоохраны, роль которого существенно возрастает в условиях построения правового социального государства. Среди других форм правоохранительной деятельности нотариальную деятельность выделяет, во-первых, её предупредительный, профилактический характер, во-вторых, ориентация на защиту прав в частноправовой сфере, в-третьих, особый механизм защиты частного права – нотариальное производство, итогом которого является нотариальный акт.

Исследован распространенный в немецкой доктрине подход, в соответствии с которым нотариат является одним из институтов, действующих в сфере «превентивной юстиции», наряду с судебными и другими регистрационными органами. При этом под «превентивной юстицией» следует понимать осуществляемую публично-правовыми институтами юридическую деятельность, направленную на защиту прав и предупреждение споров при возникновении частных правоотношений. Отмечено, что в Германии и Австрии органы «превентивной юстиции» находятся в тесном взаимодействии друг с другом, что обеспечивает высокий уровень правовой защищенности для граждан и юридических лиц. По мнению диссертанта, характеристика нотариата, как института, действующего в сфере превентивной юстиции, носит универсальный характер и может быть использована применительно к нотариату, функционирующему в других правопорядках, в том числе к российскому нотариату.

Обращает на себя внимание неразрывная связь нотариата и судебной системы. В течение столетий во Франции, Германии и государствах северной Европы предметная компетенция нотариусов и судов четко не разграничивалась, и нотариальные действия могли совершаться и нотариусами, и судьями. Разделение судебной системы и нотариата стало одним наиболее значимых достижений знаменитого закона о нотариате Франции (Закон от 25 вантоза XII года) и во многом оно обеспечило французскому нотариату то высокое положение, которое он сохраняет на протяжении последних двухсот лет.

Отмечено, что в Российской Федерации связь нотариата и суда может носить функциональный и организационный (институциональный) характер. Проявлениями функциональной связи этих двух институтов является нотариальное обеспечение доказательств, использование нотариальных актов в качестве средств доказывания, разрешение нотариусом бесспорных дел. Диссертант отмечает, что отсутствие у нотариального акта квалифицированной доказательственной силы противоречит мировому опыту латинского нотариата и препятствует полному раскрытию потенциала нотариата, как правоохранительного института.

Организационная связь нотариата и суда находит свое проявление, в первую очередь, в полномочиях суда по контролю за нотариальной деятельностью, которые предусмотрены как российским правом, так и правом практически всех рассмотренных зарубежных государств. В некоторых странах (например, в Германии) суды осуществляют периодические проверки нотариусов. В то же время в Российской Федерации суд не вмешивается в деятельность нотариусов. Наиболее тесную организационную связь российский нотариат имеет с органами юстиции, что соответствует практике большинства стран латинского нотариата.

Во втором параграфе – «Специфика правовой системы России и ее влияние на нотариальную деятельность» – изучены особенности этой системы, которые обусловливают организацию и функционирование нотариальных органов. Аргументируется суждение о том, что российская правовая система характеризуется рядом отличительных признаков, к которым ученые, как правило, относят: приоритетную защиту «общих интересов» в ущерб личным притязаниям индивида, широкое распространение неправовых регуляторов в обществе, высокая степень «присутствия» государственности в общественной жизни.

Изучены основные позиции относительно места российской правовой системы в типологии современных правовых систем. На основе распространенной позиции о переходном характере современного российского права, предпринята попытка внести вклад в разрешение дискуссионного вопроса о том, в каком направлении оно должно развиваться. Выявлены и охарактеризованы основные подходы относительно перспектив развития российской правовой системы: в русле романо-германского права, либо как самобытной модели, основы «славянской правовой семьи».

Обосновывается вывод о том, что, несмотря на длительный период самостоятельного развития, современное российское право обладает всеми признаками права государств романской и германской правовых семей. Отличительные черты российского права относятся, в первую очередь, к явлениям правовой культуры: широкое распространение неправовых регуляторов, недооценка права и т.д., которые являются факторами, препятствующими развитию латинского нотариата в России, раскрытию его правоохранительного потенциала. С другой стороны, сохраняющийся патернализм общественного сознания, отмечаемый многими исследователями, также оказывает свое влияние на функционирование и развитие частнопрактикующего нотариата в России, обуславливая недоверие части населения к этому институту.

Третий параграф«Латинский нотариат в России: современное состояние и пути модернизации» – посвящен особенностям исторического развития и современной организации этого института и содержит предложения по его модернизации, основанные на позитивном зарубежном опыте.

Рассмотрение истории нотариата в России показывает, что в течение XVIII-XIX вв. российские нотариальные органы в целом развивались в соответствии с тенденциями развития «германской» модели нотариата, которая характеризовалась тесной связью суда и нотариата, децентрализацией нотариальных функций, отсутствием органов нотариального самоуправления (нотариальных палат). Развитие российского нотариата на протяжении веков носило непоследовательный характер: при переходе к каждому новому этапу происходил «разрыв» правовой традиции, сопровождавшийся усвоением норм зарубежного права, либо созданием оригинальных правовых норм. В соответствии с принятыми 11 февраля 1993 года Основами законодательства РФ о нотариате в России впервые был учрежден нотариат, организованный на принципах латинского нотариата. Несмотря на активное использование немецкого опыта при подготовке данного закона, современный российский нотариат не может быть однозначно отнесен к какой-либо модели нотариата. Вместе с тем необходимость модернизации правового регулирования нотариата в Российской Федерации обуславливает обращение к позитивному зарубежному опыту, в первую очередь, к опыту нотариата в странах германского права, а также нотариата государств-членов СНГ.

Система современного российского нотариата включает в себя частнопрактикующих нотариусов (небюджетный нотариат) и государственных нотариусов. Кроме того, широкий спектр лиц наделен полномочиями по совершению многих видов нотариальных действий, либо действий, фактически подменяющих собой нотариальные действия, что дает основания многим исследователям говорить о существование в России «квазинотариата». Сосуществование двух систем нотариата – государственного и негосударственного – является распространенным явлением в правовых системах, находящихся в процессе реформирования. Однако можно констатировать, что в настоящее время сохранение в России государственного нотариата не является целесообразным. По мнению автора, одним из основных, концептуальных положений реформы нотариата следует считать окончательный переход к единой системе нотариата, функционирующего на принципах латинского нотариата.

Обоснован ряд теоретических выводов и практических предложений, направленных на совершенствование системы нотариата в России. Одним из приоритетных направлений реформирования российского нотариата должно стать повешение профессионального уровня российского нотариального корпуса, в том числе, путем установления дополнительных требований к лицам, претендующим на должность нотариуса. В связи с этим в диссертационном исследовании предложено законодательно закрепить требование о наличии двухлетнего стажа работы по юридической специальности, как условия для допуска к профессиональной стажировке в нотариате. Данное предложение основано на опыте таких стран латинского нотариата как Германия, Австрия, Украина, Казахстан.



Pages:     | 1 | 2 || 4 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.