авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Предварительный договор в российском гражданском праве

-- [ Страница 2 ] --

Интересен вопрос о том, входят ли права и обязанности, являющиеся содержанием обязательства заключить договор, в состав наследства. Ввиду их неразрывной связи с личностью наследодателя (ст. 418, ч. 2 ст. 1112 ГК РФ) на этот вопрос следует ответить отрицательно.

Что же касается правопреемства при реорганизации юридических лиц (ст. 58 ГК РФ), то права и обязанности по заключению основного договора могут свободно переходить от одного юридического лица к другому, поскольку при этом виде универсального правопреемства переходят все права и обязанности. В действующем законодательстве на этот случай не предусмотрено исключение для прав/обязанностей, неразрывно связанных с личностью кредитора/должника.

По мнению диссертанта, действующее законодательство, с одной стороны, не исключает заключение предварительных договоров, в которых обязанность заключить основной договор предусматривается только для одной из сторон. С другой стороны, проведенное изучение юридической литературы и судебной практики не позволяет сделать вывод, что такого рода конструкции в целом являются востребованными в гражданском обороте (за исключением опционных договоров, о которых будет специально говориться ниже).

Перспективной нишей для использования предварительного договора могло бы стать заключение предварительного договора в пользу третьего лица, по которому основной договор заключается не со стороной предварительного договора, а с указанным или не указанным в предварительном договоре третьим лицом, имеющим право требовать от должника исполнения обязательства заключить договор в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ). Такой договор может применяться в ситуации моделирования сложных договорных отношений, в которых планируется участие многих лиц, и существует необходимость при помощи правовых средств «прикрепить» одно лицо к другому лицу.

Во втором параграфе «Правовая природа предварительного договора» рассматриваются основные подходы к правовой природе предварительного договора.

Анализируемые в работе мнения ученых о правовой природе предварительного договора можно разделить на две группы: «отрицательную теорию предварительного договора» и «позитивную теорию предварительного договора».

Суть отрицательной теории предварительного договора заключается в том, что предварительный договор отождествляется с основным договором. При этом встречаются различные варианты аргументации названного тезиса. На основе критики основных аргументов сторонников отрицательной теории предварительного договора – Р. Демога, Ж. Алгера и З. Шлоссмана, А. Вон Тура, Г. Герцога – в диссертации делается вывод о том, что предварительный договор образует самостоятельный вид (род) договорных обязательств.

В рамках позитивного подхода к предварительному договору следует определить место предварительного договора в системе договорных обязательств. При отнесении предварительного договора к одной из групп договорных обязательств, выделяемых по направленности результата (договоры о передаче имущества, договоры о выполнении работ, договоры об оказании услуг, договоры о ведении общего дела (совместной деятельности)) автор диссертации приходит к выводу, что предварительный договор входит к группу договоров о ведении общего дела.

В третьем параграфе «Предмет предварительного договора» на основе сопоставления п. 1 ст. 307, п. 1 ст. 420, п. 1 ст. 429 ГК РФ автор диссертации приходит к заключению, что предмет предварительного договора ограничивается действиями по заключению основного договора, устанавливающего обязательство передать имущество, выполнить работу, оказать услугу или совершить совместные действия. При таком подходе из круга возможных основных договоров исключаются договоры, направленные на изменение или прекращение уже существующих обязательственных отношений (например, соглашение об отступном (ст. 409 ГК РФ), соглашение о прощении долга (ст. 415 ГК РФ), соглашение об изменении или о расторжении договора (п. 1 ст. 452 ГК РФ), соглашение об уступке права (требования) (п. 1 ст. 382 ГК РФ)).

Исходя из того, что реальный договор дарения не направлен на установление обязательств, действия по его заключению не могут быть предметом предварительного договора. Это, в частности, подтверждает, что консенсуальный договор дарения не является предварительным договором к реальному договору дарения, а представляет собой самостоятельный вид договора дарения. Вместе с тем отсутствуют препятствия к заключению предварительного договора к консенсуальному договору дарения.

Предварительный договор обязывает к большему, чем просто обмену волеизъявлениями. Это проявляется в договорах, для заключения которых недостаточно обмена волеизъявлениями. Так, в соответствии с законом для заключения договора может быть необходима передача имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ) или государственная регистрация (п. 3 ст. 433 ГК РФ). В указанных случаях предмет предварительного договора дополняется действиями по передаче соответствующего имущества или действиями, необходимыми для регистрации договора.

Предметом предварительного договора может быть не только заключение основного договора, который устанавливает обязательства передать имущество, выполнить работу, оказать услугу или совершить совместные действия, но также действия по совершению односторонней сделки, которая является основанием для возникновения обязательства передать имущество, выполнить работу или оказать услугу (например, выдача векселя в pactum de cambiando).

В четвертом параграфе «Правовая природа опционного договора» рассматриваются высказанные в юридической литературе позиции относительно правовой природы опционного договора, которые можно свести к двум группам: «теории двух договоров» и «теории единого договора». Суть первого подхода состоит в том, что опционная сделка состоит из двух последовательно заключаемых договоров (причем второй договор заключается во исполнение первого). Согласно второй позиции опционный договор – это единый двусторонний договор.

Автор работы приходит к выводу, что опционный договор не является самостоятельным типом или видом договорных обязательств. В качестве опционного договора могут выступать различные договорные конструкции. Предварительным договором является только опционный договор на заключение срочной сделки. Поставочный опционный договор – это договор купли-продажи, включающий условие о возмездном предоставлении одной из сторон (держателю опциона) возможности одностороннего отказа от исполнения договора. Расчетный опционный договор по правовой природе является разновидностью договора об играх и пари (производным финансовым инструментом), предусмотренной п. 2 ст. 1062 ГК РФ.

Вторая глава «Основной и предварительный договоры: принцип автономии воли, юридический состав и предпосылки действительности» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Предварительный договор и принцип автономии воли сторон гражданско-правовых отношений» рассматриваются два аспекта, в которых проявляется конфликт предварительного договора и принципа автономии воли сторон гражданско-правовых отношений.

Первый круг проблем связан с получившей распространение в зарубежной юридической литературе точкой зрения о бесполезности предварительного договора для экономических отношений (М. Куммер, А. Бехманн, З. Шлоссманн). Обосновываемая сторонниками такого подхода нецелесообразность предварительного договора позволяет им прийти к выводу о том, что подобные соглашения не имеют права на существование в системе договорных обязательств. Автор диссертации считает, что является обоснованной позиция ученых (Х. Зибер, Г. Гепперт, М.И. Брагинский), которые полагают, что даже если при конкретных обстоятельствах заключение предварительного договора может признаваться неразумным, то исходя из правильно понимаемой свободы договора, основанной на приоритете содержания воли сторон, контрагенты имеют право на уважение их не противоречащей праву воли даже тогда, когда они осложняют себе непосредственное достижение поставленной цели.

Второй вопрос состоит в том, образует ли обязательство заключить основной договор изъятие из принципа свободы договора. По мнению автора диссертации, предварительный договор, позволяя фиксировать договоренности по поводу основного договора и создать соответствующую правовую связь, расширяет сферу договорной свободы. Если бы не было предварительного договора, участники оборота были бы лишены возможности вступать в договорные отношения до соблюдения всех установленных в законе формальных требований к заключению основного договора. Предварительный договор позволяет в определенных пределах, не дожидаясь всех формальных требований к основному договору, создать юридическое отношение по его заключению.

Во втором параграфе «Понятия состава и предпосылки действительности договора» рассматриваются понятия «состава договора» и «предпосылки действительности договора», а также их основные элементы.

В третьем параграфе «Сопоставление состава и предпосылок действительности основного и предварительного договоров» автор доказывает, что требования, предъявляемые к составу предварительного договора, отличаются от требований, предъявляемых к составу основного договора. Это же касается и предпосылок действительности основного и предварительного договоров.

Формальные требования к предварительному договору являются более гибкими по сравнению с основным договором. Это позволяет использовать предварительный договор для создания правовой связи сторон, когда отсутствует правовая возможность заключения основного договора.

Исходя из п. 3 ст. 429 ГК РФ в предварительном договоре должны быть отражены не существенные условия основного договора, а условия, позволяющие установить существенные условия основного договора. Понятие «условия, позволяющие установить существенные условия основного договора» необходимо толковать в совокупности со ст. 446 ГК РФ, в соответствии с которой в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК РФ4 либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Указанная норма допускает включение в предварительный договор положения о том, что условия основного договора, по которым стороны не смогут достичь соглашения, будут дополнены решением суда. Для этого в предварительном договоре следует указать, какие условия основного договора в случае не достижения по ним согласия передаются на рассмотрение суда.

Предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации.

Предварительный договор, предполагающий необходимость заключить в будущем реальный договор, не влияет на содержание основного договора, а именно, не «переключает» его модель с реальной на консенсуальную. В тех случаях, когда нарушено обязательство заключить консенсуальный договор, в принципе допустима в качестве санкции трансформация предварительного договора в основной, несмотря на то, что сторона уклонилась от выражения воли, направленной на возникновение такого основного договора. Однако описанное последствие недопустимо, когда основной договор является реальным, поскольку при такой трансформации выпал бы непременный, конституирующий реальный договор момент – передача и приемка вещи. По этой причине последствием нарушения обязательства заключить реальный договор может быть лишь уплата имущественных санкций.

В соответствии с п. 2 ст. 429 ГК РФ предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если основной договор может быть заключен устно, то в письменной форме. Необходимо отметить, что есть ситуация, в которой предварительный договор может заключаться в более простой по отношению к основному договору форме. Так происходит, когда в самом предварительном договоре стороны устанавливают для основного договора форму более сложную по сравнению с той, которая требуется по закону. Например, для предварительного договора купли-продажи квартиры, предусматривающего, что основной договор подлежит нотариальному удостоверению, достаточно письменной формы путем составления одного документа. Исходя из п. 2 ст. 429 ГК РФ форма предварительного договора должна совпадать с формой основного договора, требования к которой имеют место в момент заключения предварительного договора. Вместе с тем повышенные требования к форме основного договора возникают после заключения предварительного договора, содержащего соответствующее условие, и отсутствуют в момент его заключения.

Предварительный договор заключается в случаях, когда стороны по тем или иным причинам не могут заключить основной договор. Одной из таких причин является отсутствие предпосылок действительности основного договора. В этом случае предварительный договор позволяет создать правовую связь, направленную на заключение основного договора, включая действия по устранению юридических препятствий для заключения основного договора. Идентичность предпосылок действительности предварительного и основного договоров приведет к бессмысленности заключения предварительного договора.

В п. 2 ст. 429 ГК РФ установлено единственное специальное основание недействительности предварительного договора – несоблюдение правил о форме. Общие основания недействительности сделок, предусмотренные в § 2 главы 9 ГК РФ, не содержат исключений в отношении предварительного договора. В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима. Действующее законодательство устанавливает ряд оснований недействительности сделок о распоряжении имуществом (например, совершение неуправомоченным лицом сделки, направленной на распоряжение имуществом, совершение крупной сделки без одобрения советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества или общим собранием акционеров). Поскольку предварительный договор не является сделкой, направленной на распоряжение имуществом, то на него не распространяются соответствующие требования. Например, заключение предварительного договора по поводу имущества, на распоряжение которым сторона не обладает необходимыми полномочиями, не влечет его недействительности. В тех случаях, когда основной договор отвечает признакам крупной сделки, предварительный договор крупной сделкой не является, поэтому при его заключении не требуется соблюдение правил об одобрении крупных сделок.

Третья глава «Способы защиты сторон предварительного договора» состоит из трех параграфов.

В начале главы отмечается, что все способы защиты прав стороны любого гражданско-правового договора, направленные против неправомерных действий контрагента (неисполнение либо ненадлежащее исполнение договорного обязательства), в зависимости от того, могут ли они быть непосредственно реализованы потерпевшей стороной без обращения в суд либо административный орган (ст. 11 ГК РФ), можно разделить на неюрисдикционные и юрисдикционные.

К неюрисдикционным способам защиты нарушенного права относятся:

во-первых, самозащита гражданских прав (ст. 14 ГК РФ);

во-вторых, способы воздействия на контрагента, которые в российской юридической литературе принято называть мерами оперативного воздействия5, – «юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно самим управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам»6:

- односторонний отказ от договора, одностороннее изменение договора (п. 3 ст. 450 ГК РФ);

- удержание (ст. 359 ГК РФ);

- оставление задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ);

- приостановление встречного исполнения обязательства (п. 2 ст. 328 ГК РФ);

- иные меры, предусмотренные законом.

Юрисдикционные способы защиты нарушенного права можно разделить на три группы в зависимости от правового эффекта, на который они направлены,

К первой группе относятся требования стороны договора, права которой нарушены, направленные на реальное исполнение обязательства:

- требование к должнику о понуждении к исполнению обязанности в натуре (например, ст. 398, п. 3 ст. 611 ГК РФ);

- требование к должнику о возмещении необходимых расходов и других убытков, связанных с выполнением обязательства третьим лицом либо силами самого кредитора (ст. 397 ГК РФ);

- требование о государственной регистрации сделки (возникновения (прекращения) права на недвижимость) (п. 3 ст. 165, п. 3 ст. 551 ГК РФ).

Ко второй группе относятся требования, направленные на восстановление и (или) компенсацию кредитору потерь, вызванных неисполнением (ненадлежащим исполнением) должником своих обязательств:

- требование о возмещении должником убытков, причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательств (ст. 393 ГК РФ);

- требование об уплате неустойки (ст. 330 ГК РФ);

- требование об уплате двойной суммы задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ);

- требование об уплате процентов за неисполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ);

- требование о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права (абз. 3 ст. 12 ГК РФ).

К третьей группе относятся требования, применение которых позволяет предупредить или пресечь нарушение права:

- изменение или расторжение договора по решению суда (п. 2 ст. 450 ГК РФ);

- пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (абз. 3 ст. 12 ГК РФ).

Приостановление встречного исполнения обязательства (п. 2 ст. 328 ГК РФ) не может быть использовано стороной предварительного договора, поскольку, как указывалось выше, обязательства сторон предварительного договора не являются встречными. Требование о государственной регистрации сделки (возникновения (прекращения) права на недвижимость) (п. 3 ст. 165, п. 3 ст. 551 ГК РФ) также неприменимо к предварительному договору, поскольку он в соответствии с действующим законодательством не подлежит государственной регистрации и не создает прав на недвижимое имущество.

В настоящей главе рассматриваются особенности применения к предварительным договорам требования об исполнении обязанности в натуре (т.е. о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ)) и о возмещении убытков. Также требует специального рассмотрения вопрос о возможности обеспечить обязательства из предварительного договора задатком.

Остальные способы защиты гражданских прав не получают, как представляется, применительно к предварительному договору особой специфики и по этой причине в настоящей главе не рассматриваются.



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.