авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |

Правовые аспекты электронного документооборота

-- [ Страница 3 ] --

В тоже время, диссертант отмечает, что российское законодательство существенно отличается от конвенционного регулирования. Так, в РФ применяется формальный подход к определению документа вообще и электронного документа, в частности, при котором круг средств их создания, передачи, хранения, преобразования ограничен электронными средствами, в отличие от конвенционного регулирования (ст.4 пп «с» Конвенции). Кроме того, по российскому праву внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме (ст. 161,1029 ГК РФ). В Конвенции же закрепляется важнейшая презумпция: сообщение или договор не могут быть лишены действительности или исковой силы на том лишь основании, что они составлены в форме электронного сообщения (п.1 ст.8). Конвенция допускает использование любого способа для идентификации стороны и указания ее намерения в отношении информации, содержащейся в электронном сообщении, не оговаривая при этом дополнительных условий типа участия третьей стороны либо необходимости сертификата. В России законодательно регламентировано использование только электронной цифровой подписи, причем для открытых информационных систем – с наличием дополнительных требований. Одно из них – это установление ограничений для иностранных сертификатов ключей подписи: они признаются на территории Российской Федерации в случае выполнения процедуры легализации (ст.18 Закона об ЭЦП), что в итоге сводит на нет все преимущества электронного обмена данными с участием иностранного элемента.

На данный момент в российском законодательстве не урегулированы вообще такие правовые аспекты, составляющие основу Конвенции, как: время и место отправления и получения электронных сообщений (ст.10), приглашения представлять оферты (ст.11), понятие и использование автоматизированных систем сообщений для заключения договора (ст.12), доступность условий договора для контрагента (ст.13), ошибки в электронных сообщениях (ст.14). Аналогичные положения могут составить основу законопроекта «Об электронной торговле».

Автор отмечает проблему соотношения унифицированных норм, разработанных в рамках ООН и региональных унифицированных норм, разработанных странами СНГ. На уровне стран СНГ был разработан и принят Модельный закон «Об электронной цифровой подписи» от 9 декабря 2000 г.8. Изначально Закон ставил целью региональную унификацию и обеспечения правовых условий для использования электронных цифровых подписей. Сравнивая положения Модельного закона СНГ и Типовых законов ООН, автор приходит к выводу о существенных различиях в подходах к регулированию рассматриваемых отношений.

Если Типовые законы ООН основываются на принципе технологической нейтральности, то Модельный закон СНГ предполагает использование только такого аналога собственноручной подписи как электронная цифровая подпись с системой закрытого и открытого ключей (ст.1 Модельного закона). Кроме того, Модельный закон СНГ предполагает обязательное участие в рассматриваемых правоотношениях центра регистрации открытого ключа электронной цифровой подписи (ст.2,9). Модельный закон СНГ предусматривает сертификацию средств электронной цифровой подписи, что подтверждается сертификатом, выдаваемым центром сертификации средств электронной цифровой подписи. В качестве такового может выступать только юридическое лицо, имеющее лицензию (ст.2, 22). Типовые законы ООН не предусматривают сертификации средств электронной подписи и обязательность проверки электронной подписи с участием третьего лица. В отличие от Типового закона «Об электронной подписи», Модельный закон СНГ в большинстве случаев не придает юридическую силу иностранным свидетельствам на открытый ключ электронной цифровой подписи (ст.20). В итоге цель Модельного закона СНГ – региональная унификация - достигнута не была: одни государства СНГ пошли по пути строгой регламентации данной сферы и законодательно регламентируют лишь электронной цифровой подписи (Молдова, Россия, Кыргызстан, Таджикистан), другие отдают предпочтение более либеральным методам и не регламентируют технологию создания электронной подписи (к примеру, Беларусь, Украина).

По мнению диссертанта, основывающегося на изучении правовых норм и практики их применения в странах ЕС, более удачным примером региональной унификации законодательства об электронном документообороте является процесс унификации и гармонизации в рамках Европейского Союза. В сфере электронного взаимодействия участников гражданских правоотношений здесь были приняты такие основополагающие акты как Директива 1997/7/ЕС Европейского парламента и Совета от 20 мая 1997 года о защите потребителей в отношении дистанционных договоров (дистанционная продажа)9, Директива 1999/93/EC от 13 декабря 1999 года об электронных подписях10, Директива 2000/31/ЕС Европейского Парламента и Совета от 8 Июня 2000 года по определенным правовым аспектам сферы информационных услуг, в частности, электронной коммерции на рынке Интернет11

.

Если сравнить региональную унификацию ЕС с универсальной унификацией ООН, то можно отметить, что Директивы ЕС заимствовали и развили основные положения Типовых законов ЮНСИТРАЛ.

Директивы ЕС развивают положения Типового закона о сертификатах и поставщиках сертификационных услуг. Вслед за Типовым законом (и в отличие от российского Закона об ЭЦП) Директивы ЕС не требуют сертификации средств создания подписи, не ограничивают сферы использования электронных подписей (допуская лишь возможность по необходимости указывать ограничения относительно сумм сделок, при которых может быть использован сертификат), не предъявляют требований к сертифицирующему сервис-провайдеру о наличии статуса юридического лица и более детально регламентирует ответственность данного субъекта (причем, эта ответственность носит ограниченный характер). Директивы ЕС основываются на тех же основных принципах, которые изначально были сформулированы в актах ООН (о признании электронных подписей, об использовании их в качестве доказательств, о разрешении заключать контракты посредством электронных средств, о признании юридической силы за иностранными сертификатами при определенных Директивой условиях).

Директивы ЕС заложили единые понятия и принципы правового регулирования. На их основе были пересмотрены, изменены либо приняты новые национальные акты государств-членов ЕС. Директивы оказали значительное влияние и на законодательства государств, не участвующих в ЕС, но имеющих намерения развивать торговые отношения с использованием современных средств со странами ЕС (Болгарии, Норвегии, Швейцарии, Украины, Румынии и др.)12.

Принятие указанных Директив и их имплементация в национальные законодательства стран ЕС привели к тому, что если изначально электронный документооборот получил широкое распространение в США, то сегодня наиболее развитыми, распространенными и общественно востребованными системами веб-магазинов располагают страны Западной Европы. Диссертант отмечает особенности имплементации рассмотренных Директив в законодательства отдельных стран Евросоюза (Великобритании, Германии, Франции, Италии).

В современный период глобализации экономики значительно возросла роль гражданско-правовых договоров (контрактов), которыми хозяйствующие субъекты – участники международных коммерческих операция оформляют свои отношения. Поэтому возрастает значение обеспечения единообразия содержания таких контрактов. Данный метод унификации получил название «частноправовой унификации».

В основе появления данного метода унификации лежат причины как экономического (либерализация экономики, появление транснациональных компаний, невозможность для государств осуществлять контроль за их деятельностью), так и юридического характера (возрастание значения принципа автономии воли участников, недостаточная эффективность метода международно-правовой унификации, возникновение новых видов контрактных отношений, изменение концепции свободы договора)13.

Развитие электронного документооборота между участниками рынка приводит к созданию собственных правил регулирования в виде генеральных соглашений и разрабатываемых организатором системы электронного документооборота правил электронного документооборота (например, Правила электронного документооборота ЗАО «ММВБ»).

На основе разработанных Правил электронного документооборота организатор системы и участники заключают договор об обмене информацией с использованием электронных средств, основываясь на п.2 ст.160 ГК РФ и п.2 ст.434 ГК РФ (о письменной форме сделок и договора), согласно которого участники присоединяются к Правилам электронного документооборота и соглашаются с условиями электронного документооборота. В основе указанных соглашений используются вербальные формы, разработанные в Типовых законах ООН.

В основе частной унификации лежит закрепленный в ст.421 ГК РФ принцип свободы договора. Согласно данному принципу участники сделок свободны в определении вида и условий договора при заключении сделок, в том числе и с иностранными партнерами.

Наиболее важным аспектом электронного взаимодействия в процессе заключения или исполнения тех или иных сделок в данном случае является согласование требований относительно формы договора и иных условий, касающихся юридического признания электронных подписей. При этом участники не связаны нормами Закона об ЭЦП об использовании электронной цифровой подписи в качестве аналога собственноручной подписи. В соглашении они вправе определить использование любого типа электронной подписи, что следует не только из норм статьи 421 ГК РФ, но и из п.2 ст.162 ГК РФ.

Соглашение об использовании электронных средств связи (или об организации системы электронного документооборота) важно для внешнеэкономических отношений между российскими и зарубежными партнерами, с учетом того положения, что по российскому законодательству внешнеэкономические сделки должны быть совершены в письменной форме. Указанное соглашение выполняет требование письменной формы и придает юридическую силу данным правоотношениям при использовании любого типа электронной подписи.

Во втором параграфе данной главы раскрыта система основных российских источников правового регулирования электронного документооборота, которые по мнению диссертанта, следует систематизировать, разделив на акты общего действия и специальные.

Следует отметить, что данная система стала формироваться с принятием ГК РФ, который является основополагающим кодифицированным актом общего характера, заложившим правовые основы применения электронных документов для оформления гражданских правоотношений (стст.160, 421, 434 ГК РФ). В процессе организации и функционирования любой системы электронного документооборота складываются различные договорные правоотношения, которые часто не урегулированы специальными актами. Поэтому приоритетное значение в регулировании данных правоотношений имеют общие положения ГК РФ о договорах, об обязательствах и о сделках. При этом регулирование данных отношений должно основываться на принципах гражданского права, в первую очередь, на принципе свободы договора и равенства участников регулируемых отношений, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав.

Существующие в настоящее время в РФ специальные законы, регулирующие правовые отношения, оформляемые посредством электронного документооборота и основанные на принципе равенства сторон, можно разделить на три группы в зависимости от особенностей предмета правового регулирования:

- первая группа законов посвящена только проблемам электронного документооборота;

-вторая группа включает законы, которые обеспечивают либо касаются отдельных аспектов организации и функционирования систем электронного документооборота;

-третью группу образуют законы, которые касаются применения электронного документооборота в отдельных сферах.

Первым и единственным специальным законом, имеющим непосредственное отношение к регулированию электронного документооборота в РФ, стал Закон об ЭЦП, принятый в 2002 году. Действие данного Федерального закона распространяется на отношения, возникающие при совершении гражданско - правовых сделок и в других предусмотренных законодательством случаях. Поэтому в Законе имеются как частно-правовые, так и публичные нормы, причем последние даже преобладают, что негативно влияет на развитие частных правоотношений. Так, законодательно (в отсутствие соглашения сторон) предусматривается применение лишь электронной цифровой подписи для оформления юридически значимых отношений, электронная цифровая подпись создается только по определенной технологии, устанавливается обязательное лицензирование деятельности удостоверяющего центра, обязательная сертификация средств электронной цифровой подписи для использования в информационной системе общего пользования. В результате российские субъекты рыночных отношений стали избирать иной метод регулирования, соответствующий скорее положениям Типовых законов ЮНСИТРАЛ, нежели основанный на нормах российского закона, что допустимо в силу диспозитивных начал гражданского законодательства.

Ко второй группе законов, обеспечивающих или касающихся электронного документооборота в той или иной степени, следует отнести Федеральный закон от 27 июля 2006г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Федеральный закон от 07 июля 2003г. №126-ФЗ «О связи», Федеральный закон от 8 августа 2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». При этом автором рассмотрена проблема соотношения данных законодательных актов с Законом об ЭЦП и отмечен ряд существенных противоречий.

К третьей группе следует отнести законы, касающиеся применения электронного документооборота в отдельных сферах: Федеральный закон от 21 июля 2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Федеральный закон от 30 декабря 2004г. №218-ФЗ «О кредитных историях».

Также в диссертации отмечается существование ряда иных правовых актов в данной сфере и выделяется такая черта регулирования электронного документооборота в России как наличие ведомственных актов в определенных сферах.

Третья глава «Особенности электронного документооборота в закрытых системах» состоит из трех параграфов и посвящена анализу и выявлению особенностей организации электронного документооборота в данных системах.

В первом параграфе рассмотрено общее понятие и классификация информационных систем электронного документооборота по различным основаниям. Определение вида информационной системы чрезвычайно важно, поскольку от этого зависит правовое регулирование системы электронного документооборота.

Особенностями закрытых систем электронного документооборота являются ограниченный круг участников (который определяется либо организатором системы либо соглашением участников), а также то, что в основе организации данной ИС лежит соглашение об обмене данными в электронной форме и (или) соглашение участников с организатором системы об участии в ней.

Анализ существующих на практике систем электронного документооборота позволяет сделать вывод о том, что большинство данных систем не подпадают под правовое регулирование Закона об ЭЦП и регулируются нормами ГК РФ, Закона об информации, локальными актами и условиями договора. Поэтому первостепенное значение имеет именно договорное регулирование, которое осуществляется путем разработки организатором системы Правил электронного документооборота и присоединения к ним участников электронного документооборота.

Как отмечается в работе, в процессе организации и функционирования закрытой системы электронного документооборота складывается множество договорных правоотношений: между организатором и участниками системы, между организатором системы и поставщиком услуг связи, между самими участниками системы электронного документооборота, между участниками системы и поставщиком услуг связи, между организатором информационной системы и собственником используемых для обработки содержащейся в базах данных информации технических средств или обладателем прав на программное обеспечение и др. Складывающиеся договорные правоотношения важно разграничить, их можно сгруппировать следующим образом.

1.Договоры, на основании и благодаря которым создается система электронного документооборота.

2.Договоры, заключаемые в рамках системы электронного документооборота.

К первому типу договоров следует отнести, прежде всего, соглашения о заключении сделок (иных действий) в электронной форме, которые часто приобретают форму генеральных соглашений, заключаемых для организации электронного документооборота в отдельных сферах экономической деятельности. Договоры данной группы можно разделить на договоры о создании системы электронного документооборота и договоры о присоединении к уже созданной системе электронного документооборота.

Ко второму типу относятся договоры, заключаемые в порядке электронного документооборота на основании п.2 ст.434 ГК РФ. Это могут быть различные гражданско-правовые договоры. Они заключаются в том порядке, который был определен соглашением об организации электронного документооборота. Отсюда следует важный вывод, касающийся особенностей правового регулирования: необходимо различать правовое регулирование договоров, на которых основан электронный документооборот в системе и договоров, которые заключаются уже в рамках электронного документооборота в процессе функционирования данной информационной системы. Соглашение об организации электронного документооборота не регламентирует последующие договорные обязательства, при совершении которых будут использоваться электронные средства связи, поскольку на эти обязательства распространяются специальные нормы, закрепленные в Гражданском кодексе РФ, иных законах и иных правовых актах, а также условия этих договоров.

Во втором параграфе диссертантом проведен анализ договоров, лежащих в основе организации электронного документооборота в закрытых информационных системах. Договоры данного типа делятся на виды:

1.Соглашения о заключении сделок (иных действий) в электронной форме, которые часто приобретают форму генеральных соглашений. Помимо генеральных соглашений допустимо и заключение соглашения об обмене электронными документами и для совершения разовых сделок (или иных значимых действий).

Договоры данного вида можно разделить на договоры о создании системы электронного документооборота и договоры о присоединении к уже созданной системе электронного документооборота. Примером первых является генеральное соглашение (соглашение об организации электронного документооборота). Во втором случае организатор электронного документооборота разрабатывает и утверждает локальные акты, регламентирующие порядок обмена электронными документами в закрытой системе, а затем уже заключает договоры с потенциальными участниками о присоединении к данным локальным актам.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.