авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |

Пробелы в уголовном праве и способы их преодоления

-- [ Страница 3 ] --

Диссертант указывает, что уголовное право - это совокупность норм, содержание которых обосновывает необходимость и границы государственного насилия, необходимого для защиты общества и считает необходимым выделить этот сущностный аспект в определении уголовного права. Уголовное право обосновывает право государства на насилие, иначе говоря, его легитимирует.

По мнению диссертанта, уголовное право России (как отрасль права) и уголовное законодательство России – понятия совпадающие. Уголовное законодательство России – это действующий УК РФ. Сфера пробельности в уголовном праве ограничивается действующим уголовным законодательством РФ.

В заключении параграфа даётся авторское определение уголовного права как отрасли права.

Вторая глава «Юридическая природа и виды пробелов в уголовном праве» - посвящена исследованию теоретических вопросов, связанных с определением подходов к возможным критериям классификации пробелов в уголовном праве и содержательному анализу их разновидностей.

Первый параграф Понятие «пробел»: общеправовой и уголовноправовой аспекты целиком посвящён анализу понятия такого правового феномена, как пробел в праве вообще и в уголовном праве в частности.

Отмечается, что термин «пробел» имеет два смысловых значения. Во-первых, о пробеле можно говорить в случаях, когда имеющееся незаполненное пространство образовано сознательно, во-вторых, когда пустота возникла вследствие изъянов или упущений, допущенных в стадии формирования предмета.

Пробелы в праве понимаются, в основном, именно во втором значении, как одно из его несовершенств, отсутствие в нём того, что должно быть необходимым его компонентом.

В параграфе приводятся различные точки зрения на содержание понятия «пробел в праве» как зарубежных (А.Росс, Е. Крингс, А. Конте и др.), так и отечественных (Н.С. Таганцев, Е.В. Васьковский, С. И. Вильнянский, В.И. Акимов, В.М. Баранов, В.В. Лазарев, В.М. Сырых и др.) теоретиков права.

Подчёркивается, что в уголовном праве советского периода (в отличие от общей теории права) анализировать проблему пробелов не было принято, если тема пробельности уголовного права, и возникала, то, как правило, в контексте вопросов аналогии и толкования. Поэтому самостоятельного развития учение о пробелах в уголовном праве не получило.

Не обойдена вниманием правовая позиция, в рамках которой допускается наличие пробелов как законе, так и в праве. Не отождествляя понятия «закон» и «право», автор указывает, что именно в контексте вопроса о пробелах автономность права по отношению к закону вряд ли следует подчеркивать. Точка зрения, согласно которой право существует независимо от закона, «сводит на нет» саму проблему пробелов в праве, и потому автором не разделяется. Только закон, позитивное право, может иметь пробелы.

Автор обращается к проблеме соотношения понятий «пробел», «квалифицированное молчание законодателя» и «законотворческая ошибка».

Выяснение юридической природы пробелов в уголовном праве невозможно без соотнесения пробельности с полнотой (неполнотой) правового регулирования.

Полнота правового регулирования характеризуется как внешней, так и внутренней стороной. Внешняя сторона связана с кругом социальных явлений, попадающих в орбиту права, т.е. со сферой его действия; она определяется требованиями правовой политики государства. В этом смысле полнота может быть признана достаточной, если право охватывает собой все социальные явления, которые, исходя из интересов общества и государства, нуждаются в правовом регулировании и, опираясь на возможности права, поддаются ему; при этом не возникает негативных последствий, превосходящих преимущества регулирования. Внутренняя сторона полноты правового регулирования характеризуется объёмом уже имеющегося правового материала и обусловливается потребностями самого права. Полнота такого рода может быть признана достаточной, если право располагает совокупностью предписаний, необходимых для его бесперебойной реализации в соответствии с поставленными целями.

Выделение указанных двух сторон имеет назначением выразить простую, но весьма важную мысль: при формировании права следует руководствоваться в равной мере как соображениями социальной обусловленности, так и собственными закономерностями становления и функционирования правовой системы.

Позиция, согласно которой непризнание в уголовном законе преступным какого-либо деяния не образует пробела, поскольку в этом случае соответствующее явление лежит вне сферы уголовно-правового регулирования, не отвечает материальному пониманию преступления как общественно опасного деяния, требующего признания его преступным в силу внутренних свойств. В этом, собственно, и заключается важный источник совершенствования уголовного законодательства.

В втором параграфе «Классификация пробелов в уголовном праве и её теоретические основы» проводится классификация видов пробелов в зависимости от различных критериев.

Рассматриваемый параграф содержит описание возможных оснований (критериев) классификации пробелов. К ним, по мнению автора, можно отнести критерии, устанавливаемые в зависимости от времени и причин возникновения пробелов, от структуры действующего уголовного законодательства и структуры уголовно-правовой нормы, очевидности и др.

В зависимости от степени неурегулированности уголовно-правовых отношений представляется возможным выделить такие виды пробелов, как полное отсутствие нормы или совокупности норм (полный пробел), неполноту нормы (частичный пробел) и неконкретизированность нормы.

В рамках рассматриваемого понятия представляется необходимым выделить также пробелы настоящие и мнимые. Настоящий пробел - это пробел, имеющий место в действительности, когда действующее уголовное законодательство не даёт решения данного конкретного случая. Настоящий пробел в уголовном праве - это констатация отсутствия (неполноты) нормы в системе действующих уголовно-правовых норм.

Мнимый пробел - это пробел, возникший, созданный искусственно, надуманный. Такие пробелы, очевидно, не имеют ничего общего с проблемой полноты уголовно-правового регулирования. За время действия УК РФ Государственная Дума Российской Федерации рассматривала множество законопроектов с предложениями о дополнении УК РФ рядом статей, которые ни криминологически, ни социально не были обусловлены.

Обращается внимание на то, что все рассмотренные выше классификации являются универсальными, общими для пробелов в любой отрасли права, но не отражают специфики пробелов именно в уголовном праве. Эти классификации, безусловно, обладают теоретической полезностью, но ни одна из них не может быть признана основной. Между тем природа пробелов в уголовном праве может быть раскрыта наиболее полно, если в качестве основного классификационного признака будет использован тот, который поможет выявить особенности, специфические черты пробелов, характерные именно для данной отрасли.

Предлагается классификация пробелов по видам с точки зрения: а) структуры уголовного закона; и б) структуры уголовно-правовой нормы (применительно к нормам Особенной части).

Выделяя пробелы в Общей и Особенной части УК, автор полагает, что такая классификация, несмотря на очевидные отличия в содержании этих структурных составляющих уголовного законодательства, способна подчеркнуть внутреннюю однородность нормативного материала, системность и неразрывное единство содержащихся в них положений. Такая классификация отражает особенности юридической техники, т.е. формального разграничения уголовно-правовых норм, помогает обеспечить возможность более глубокого познания содержания пробелов, причин их возникновения и, что особенно важно, может быть положена в основу последующего определения способов их преодоления.

Пробелы в Общей части носят, в основном, «технический» характер и вызваны чаще всего несовершенством законодательной техники, что приводит к неточным или неясным формулировкам имеющихся нормативных положений. Полное отсутствие в Общей части УК определенной нормы – явление достаточно редкое.

Пробелы в статьях Особенной части УК, могут содержаться либо в диспозиции, либо в санкции, при этом выбор законодателем того или иного вида диспозиции не гарантирует отсутствия в ней пробелов. Что же касается санкции, то вопрос о возможности пробелов в последней практически никогда не поднимался. Неопределённость многих санкций сама по себе не может быть отнесена к пробелам. Однако некоторые санкции отличаются «неполнотой», их применение в конкретных случаях крайне затруднительно.

В качестве итогового вывода к рассматриваемому вопросу в диссертации отмечается, что классификация пробелов в уголовном праве помогает систематизировать это достаточно сложное явление, вычленить присущие ему особенности, позволяет более глубоко познать сущность пробелов и возможные пути их преодоления.

Третий параграф «Пробелы в Общей части УК» посвящён анализу пробелов в Общей части УК и их разновидностям.

Отмечается, что за 12 лет действия УК РФ были внесены изменения и дополнения в 42 статьи Общей части, в некоторые – неоднократно, что само по себе свидетельствует о пробельности последней.

Среди пробелов в Общей части уголовного закона выделяются несколько типовых вариантов. Во-первых, это «полный» пробел, т.е. отсутствие в Общей части УК определенной нормы. Во-вторых - неполнота законодательства или «частичный» пробел. В-третьих, в качестве пробела Общей части УК следует рассматривать неконкретизированность её норм.

В диссертации обращается внимание на то, что отсутствие в Общей части УК определенной нормы – явление достаточно редкое, если не исключительное. Тем не менее, полные пробелы в Общей части возможны.

Анализ содержания норм Общей части УК позволил соискателю сделать вывод о необходимости её дополнения таким обстоятельством, исключающим преступность деяния, как согласие потерпевшего, отсутствие которого в УК свидетельствует о «полном» пробеле.

В качестве «полного» пробела Общей части можно также рассматривать отсутствие в ней целой главы «Правила квалификации преступлений», в которой были бы сведены воедино те из них, которые уже содержатся как в действующем уголовном законодательстве (ст. 9-12, 16, 17 20, 24 и некоторые другие), так и в некоторых постановлениях Пленумов Верховного Суда РФ и Верховного Суда СССР, а также в теоретических трудах по уголовному праву.

Неполноту или «частичный» пробел автор усматривает, в частности, в нормах, раскрывающих содержание вины, как обязательного признака состава преступления. Указывается, что в УК не получила нормативного разрешения проблема вида умысла в преступлениях с формальным составом. Поскольку ст. 25 УК РФ определяет прямой и косвенный умысел через отношение к последствиям деяния, то, строго говоря, обнаружить его в формальных составах не представляется возможным.

Выход из сложившейся ситуации диссертант видит в последовательном изложении всех возможных видов психического отношения лица к совершаемому им деянию.

Неполнота свойственна и некоторым нормам, регламентирующим ответственность соучастников преступления. Действующий УК РФ не оперирует понятием «неудавшееся соучастие», однако теория уголовного права и учебная литература его всегда выделяли. Организационная деятельность, подстрекательство и пособничество могут оказаться безрезультатными. Между тем, УК предусматривает правила квалификации лишь в отношении неудавшегося подстрекательства. О неудавшихся организационных и пособнических действиях закон не упоминает. В данном случае имеет место пробел закона, который может быть устранён путём внесения соответствующих изменений в ст. 34 УК РФ.

Неконкретизированность норм Общей части УК характеризуется чрезмерной общностью, неопределённостью некоторых предписаний, в ней содержащихся, которая не может быть преодолена путём толкования.

Среди таких норм автор, в частности, выделяет нормы о судимости (ч.2 ст. 86 УК), замене наказания более мягким (ст. 80 УК).

Завершается параграф констатацией того факта, что пробельность в различных формах её проявления присуща нормам Общей части УК РФ. При этом отмечается, что различение неполноты и неконкретизированности носит, в известной мере, условный характер.

В четвертом параграфе «Пробелы в Особенной части УК» - анализируется содержание Особенной части УК с позиции её пробельности.

Структура уголовно-правовых норм Особенной части, позволяет сделать предположение, что возможные пробелы в статьях Особенной части могут находиться в диспозициях, санкциях или в примечаниях к ним. Содержательно же такие пробелы могут проявляться, во-первых, в отсутствии ясного указания на признаки преступного деяния, во-вторых, в неполноте санкций, и, в-третьих, в отсутствии или неполноте (неопределённости) положений, регламентирующих освобождение от уголовной ответственности лиц, совершивших преступления, в случае посткриминального поведения последних.

Кроме того, возможен и т.н. «полный» пробел, который, заключается в отсутствии прямого указания на уголовную противоправность отдельных общественно опасных деяний.

В диссертации отмечается, что говорить о наличии полного пробела в Особенной части УК можно с известной долей вероятности, учитывая, что он может оказаться и «мнимым». Автор высказывает предположение, что степень общественной опасности такого деяния как склонение к самоубийству несовершеннолетних или на религиозной почве соответствует уровню общественной опасности преступления и требует установления уголовной ответственности за его совершение.

Наличие полных пробелов позволяет выявить ретроспективный подход к оценке новелл уголовного законодательства. Так, отсутствие законодательной базы для борьбы с компьютерной преступностью, существовавшее до введения в действие УК 1996 г., следует рассматривать как полный пробел в уголовном законодательстве того времени. Среди пробелов, устранённых законодателем в самое последнее время, можно выделить установление уголовной ответственности за организацию незаконной миграции (ст. 322.1 УК РФ).

Пробелы, имеющиеся в диспозициях действующих уголовно-правовых норм – это неполнота, связанная с просчётами, допущенными законодателем при описании признаков состава. Эти пробелы следует рассматривать через призму неполноты соответствующих элементов и признаков состава преступления.

Неполнота в описании объекта проявляется, как правило, при указании на предмет преступления. В этой связи автор указывает на то, что доктринальный подход, заключающийся в отказе от рассмотрения в качестве предмета преступления (хищения) электрической и тепловой энергии требует пересмотра.

Рассматриваемый параграф содержит примеры пробелов, допущенных при описании объективной стороны, субъекта и субъективной стороны состава преступления. Отмечается, что признаки объективной стороны, по сравнению с признаками, характеризующими иные элементы состава, более разнообразны, сложны, имеют альтернативный или оценочный характер. Поэтому неудивительно, что ошибок, пробелов, допущенных законодателем при описании объективной стороны, здесь встречается больше. Об этом свидетельствуют многочисленные изменения и дополнения, внесенные в диспозиции статей Особенной части уже после вступления в силу УК РФ и затрагивающие именно объективную сторону состава преступления.

Завершая анализ пробелов в Особенной части УК, автор обращается к санкциям. Пробел в санкции – это её неполнота, приводящая к невозможности назначения наказания. Делается вывод о том, что «неконкретизированность» санкций, их относительная определённость не может рассматриваться как пробел. Данные показатели служат важным юридическим средством индивидуализации ответственности, а, стало быть, и справедливости уголовного права и правосудия.

Третья глава «Причины возникновения пробелов в уголовном праве» - состоит из пяти параграфов и целиком посвящена изучению причин возникновения пробелов в уголовном праве.

В первом параграфе «Пробел как следствие появления и развития новых общественных отношений» - рассматриваются причины и механизм образования тех пробелов, которые вызваны изменениями в общественной жизни.

В диссертации отмечается, что любое, даже самое совершенное, законодательство, не в состоянии охватить все без исключения общественные отношения, требующие урегулирования и тем более не в состоянии предвидеть возможность появления новых отношений, которые могут возникнуть после издания закона и не подпадут непосредственно под его действие.

Анализируя качественные характеристики тех изменений в общественной жизни, которые вызывают образование пробела, автор приходит к выводу, что они могут иметь двоякий характер.

Во-первых, это радикальные преобразования в экономической и политической сфере, которые приводят к образованию масштабных пробелов всеобъемлющего характера. «Косметическими» мерами здесь не обойтись, требуется обновление всего уголовного законодательства на уровне принятия нового УК. Именно подобными причинами, по мнению диссертанта, объясняется необходимость принятия УК РФ 1996 г.

Во-вторых, пробелы могут возникнуть в процессе действия уголовного закона в результате развития некоторых сторон общественной жизни, изменения обстановки при сохранении неизменным общего порядка правового регулирования. Эти пробелы автор называет «локальными», и считает возможным их устранение в рамках действующей системы уголовного законодательства. В этой связи отмечено, что значительное число ситуаций, не урегулированных правом, возникает по причине тех интенсивных изменений, которые происходили и происходят в современном обществе в области науки, техники и создания новых технологий.

Данная разновидность пробелов более характерна для Особенной части уголовного законодательства, но может встречаться и в его Общей части. Автор присоединяется к мнению большинства специалистов, полагающих, что организованная преступность в России начала 90-х гг. ХХ века вышла за рамки законодательной рекомендации института соучастия, как он был сконструирован в УК 1960 г.

Параграф завершается выводом о том, что совершенствование правовых норм в соответствии с объективно возникающими потребностями составляет одну из важнейших закономерностей поступательного развития уголовного законодательства и - как следствие, актуальнейшую проблему уголовно-правовой доктрины. Меняющаяся преступность обязывает оперативно реагировать на её проявления уголовно-правовыми средствами.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.