авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |

Государственныхгражданских служащих и проблемы егореализации cпециальность

-- [ Страница 4 ] --

Дисциплинарнаяответственность реализуется в рамкахохранительных правоотношений,субъектами которых, с однойстороны, являютсягражданскиеслужащие, с другой – представительнанимателя. Публично-правовой характертаких отношений позволяет характеризоватьдисциплинарную ответственность гражданскихслужащих как самостоятельный видюридическойответственности, особенности которойпроявляются: в наличии единой нормативнойосновы, собственногооснования –дисциплинарногопроступка, специальногосубъекта – гражданскогослужащего, особых санкций–дисциплинарных взысканий,специфики ихреализации субъектом государственной власти(представителем нанимателя), а также в наличии специфических последствий – официальнойотрицательной оценки служебного поведениягражданского служащего. Составдисциплинарного проступка на гражданскойслужбе таким образом включает в себячетыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективнуюсторону.

Иными видамиюридической ответственности, к которыммогут быть привлечены гражданскиеслужащие, являются: административная, уголовная и материальнаяответственность. Автор не соглашается свозможностью привлечения гражданских служащих кгражданско-правовой ответственности,которую в научной литературе обозначают как возможную в отношениигражданских служащих(Л.Н. Глебова, С.Ю. Зурабов, А.Ю. Левицкая,
С.Е. Нарышкин, Ю.Б. Носова, С.В. Пчелинцев). По нашему мнению,гражданско-правовая ответственностьне свойственна гражданским служащим в рамках ст. 1069 Гражданского кодексаРоссийскойФедерации.

Действительно, в соответствии сназванной статьей вред, причиненный гражданинуили юридическому лицу в результатенезаконных действий (бездействия)государственных органов либо должностных лицэтих органов, в т. ч. врезультате издания акта государственногооргана, не соответствующего закону илииному правовому акту, подлежит возмещению. Однако гражданским законодательством в качествесубъектов гражданско-правовойответственности признаются только физические либо юридические лица.

По своему статусномуположению, даже при ненадлежащемисполнении служебных обязанностей,гражданский служащий, если он не являетсядолжностным лицом, не может быть субъектомгражданско-правовой ответственности врамках данного правоположения. Проблемным является и привлечениегражданского служащего к ответственностив регрессном порядке по указанномуоснованию даже в связи снанесением прямого действительного ущербагосударственным органом (государством), т. к. вданномслучае субъектом гражданско-правовойответственности является не гражданский служащий,а государство (казна РоссийскойФедерации).

Материальнаяответственность, предусмотренная трудовым законодательством как самостоятельный видюридической ответственности, нерегулируется законодательством огражданской службе и потому являетсяправовым пробелом в служебномзаконодательстве, который может бытьвосполнен либо на основе внесениясоответствующих изменений в Федеральный закон «Огосударственной гражданской службеРоссийской Федерации» либона основе субсидиарного применения нормтрудового законодательства. Впротивном случаегражданских служащих неследует привлекать к материальнойответственности, ибопричиненный ущерб в этом случае становится «бременем» государственногобюджета.

Четвертый параграф «Правовое регулирование статусагосударственных гражданских служащих вотдельных зарубежных странах» рассматривает сравнительныйанализ правового регулирования статусагосударственных и гражданских служащих воФранции, Англии, США и Германии. В названныхстранах правовое регулирование статусагосударственных служащих в основномсовпадает с административно-правовымрегулированием статуса гражданскихслужащих Российской Федерации. Однако естьи определенные отличия в порядкепоступления, прохождения и увольнения сгосударственной и гражданской службы. Встранах Запада более развито социальноепартнерство, значительна роль профсоюзов,распространено принятие коллективныхдоговоров. В отдельных зарубежных странахзаконодательно разрешено проведениезабастовок государственными игражданскими служащими, имеют местоособенности юридической ответственности,в частности в видах дисциплинарныхвзысканий и процедурах их наложения.

Третьяглава «Реализацияадминистративно-правового статусагосударственных гражданских служащихна основе служебного контракта» раскрываетроль испецифику контрактного регулирования государственно-служебных отношений,выявляетпублично-правовые и частноправовые элементы конкретизацииправ и обязанностей гражданских служащихи ихреализациина основеслужебного контракта.

В первомпараграфе «Понятие и субъективный составслужебного контракта»исследуются свойства служебногоконтракта, пришедшего награжданской службе на сменутрудовому договору. Между нимипрослеживаются существенные отличия,которые достаточно полно освещены в юридической литературе. Служебный контрактрассматривается диссертантом какразновидность административного договора, поскольку последний предусматриваетустановление условий прохождения гражданскойслужбы на основе добровольного соглашения сторон. Приэтом определяющеезначение вэтом соглашении имеет императивноерегулирование гражданской службы, возможности иволеизъявление представителя нанимателя.

На основе служебногоконтракта осуществляется адаптация нормативных положений законодательства огражданской службе в плоскость индивидуально-конкретных служебныхобязанностей и прав конкретного гражданскогослужащего, в процессе которой нередко возникают или могутвозникнутьсложнейшие коллизии соотношенияцентрализованного регулирования гражданскойслужбы и персонифицированных условий еепрохожденияотдельно взятым гражданскимслужащим.

При разграничениипонятий «трудовой договор» и «служебныйконтракт» нередко делаютсяпротивоположные выводы, связанные сотраслевым подходом к раскрытию названныхкатегорий. Как правило, критическивоспринимают сходство трудового договораи служебного контракта (А.А. Гришковец, А.В.Гусев, С.Е. Чаннов, А.А. Осин). Диссертантразделяет мнение авторов о том, чтоконтрактное регулирование не приобрелоопределяющего значения ни в трудовых ни вгосударственно-служебных отношениях.Нередко служебный контракт выполняеттолько регистрационную и формализующуюфункции, а его потенциал остаетсяреализованным не в полном объеме, чтоскорее всего связано с недостаточнымуровнем правосознания и правовой культурыкак работников по найму, так и гражданскихслужащих. Вместе с тем не следует, поубеждению автора исследования, относитьсяотрицательно ко всем элементамчастноправового регулирования в рамкахгосударственно-служебных отношений.

Основная позитивнаяроль служебного контракта состоит в том,что на его основе: во-первых,подтверждается факт добровольного поступления на гражданскую службу;во-вторых, удается отразить спецификуотраслевого положения государственного органа вгосударственном аппарате и особенности структурногоподразделения в государственном органе;в-третьих, осуществляетсяиндивидуализациягосударственно-служебных отношений, в ходекоторой происходит трансформация общихположений законодательства о гражданскойслужбе в персонифицированные права иобязанности для конкретного, а неабстрактного гражданскогослужащего; в-четвертых,служебныйконтракт является некой«верительной грамотой»,которая дает гражданскому служащему возможностьобратиться за защитой в случаевозникновения разногласий между ним и представителем нанимателя;в-пятых, служебный контракт придаетстабильность служебным отношениям, а такжезащищает или уменьшает вероятность негативногосубъективного отношения и неправомерного произволанепосредственного руководителя илипредставителя нанимателя по отношению кконкретному гражданскому служащему;в-шестых, служебный контракт предусматриваетвозможность создания соответствующихусловийосуществления служебной деятельности дляконкретного гражданского служащего.

Федеральный закон«О государственнойгражданской службе Российской Федерации»предусматривает, что «…служебный контракт заключается наоснове акта государственного органа оназначении на должность гражданской службы» (ч. 1 ст. 26).Административно-служебный акт (какправило, это приказ о принятии на гражданскуюслужбу) устанавливает определяющееусловиегражданской службы – должность гражданской службы,которая предопределяетосновное содержание индивидуального правового статуса гражданскогослужащего. При таком подходе служебныйконтракт во многом становитсяформальностью, на что справедливоуказывают А.В. Гусев,
С.Е. Чаннов, А.А. Осин идр. Данное противоречиенеобходимо устранить, а правовуюконструкцию «служебный контракт» применять какинструмент индивидуализации условийпрохождения гражданской службы.

Помимо этого вопределении условий служебного контрактаследует устранить еще одно противоречие,связанное с установлением действительных,а не представительных сторон служебногоконтракта, а именно: непосредственноотразить в нем государство (РоссийскуюФедерацию или ее субъект) как нанимателя, т.к. все правовые последствия гражданскойслужбы несет не представитель нанимателя,а наниматель, т. е. государство. Некоторыеавторы обращают внимание на этонесоответствие и обоснованно утверждают,что «…права и обязанности в соответствии сзаключенным служебным контрактом должнывозникать не у представителя, а упредставляемого, т. е. у РоссийскойФедерации либо субъекта РоссийскойФедерации» (М.В. Пресняков, С.Е. Чаннов). Всвязи с этим представляется возможнымуточнить определение служебного контрактаи изложить его в следующей редакции:«Служебный контракт – это соглашениемежду Российской Федерацией или субъектомРоссийской Федерации в лице представителянанимателя и гражданином об условияхпрохождения государственной гражданскойслужбы».

Во втором параграфе «Существенные идополнительные условия служебногоконтракта» рассмотрены не только существенные идополнительные условияконтрактного регулированиягражданской службы, но и ряд их недостатков, основной из которых – отсутствие четких критериевтакого деления.

Определяющим условиемслужебного контракта, конкретизирующимадминистративно-правовой статусопределенного гражданского служащего,является должность гражданской службы, скоторой связывается круг его полномочий,обязанности, права, льготы,ответственность, размеры денежноговознаграждения, гарантии, компенсации идругие условия прохождения гражданскойслужбы.

Дополнительныеусловия служебного контракта производныот существенных и играют вспомогательнуюроль. Применение таких условий в служебномконтракте дает возможность уточнитьособенности прохождения гражданскойслужбы. Некоторые из них непосредственноуказаны в Федеральном законе «О государственной гражданскойслужбе Российской Федерации» (нормативные, обычные условия),другие могут вводиться по соглашению сторон (договорные,инициируемые условия). При этом второй вид условий, неполучивший широкого распространения,должен соответствовать общим требованиямгражданской службы, иметь реальное финансово-материальноеобеспечение и не ухудшатьадминистративно-правовойстатус гражданскогослужащего.

В третьем параграфе «Способы и основания изменения ипрекращения служебного контракта» рассмотрены варианты измененияслужебного контракта. В большинствеслучаев это связано с переводомгражданского служащего на иную должностьгражданской службы в том жегосударственном органе, переводомгражданского служащего на иную должностьгражданской службы в другойгосударственный орган или переводомгражданского служащего в другую местностьвместе с государственным органом,которое допускается с письменногосогласия гражданского служащего (ч. 1 ст. 28Федерального закона «Огосударственной гражданской службеРоссийской Федерации»).

Временное замещениеиной должности гражданской службы, пообщему правилу, не влечет измененияслужебного контракта. В случае служебнойнеобходимости представитель нанимателяимеет право переводить гражданскогослужащего на срок до одного месяца на необусловленную служебным контрактомдолжность гражданской службы в том жегосударственном органе с оплатой труда повременно замещаемой должности гражданскойслужбы, но не ниже прежней.

При сравнении порядкаизменения условий служебного контрактагражданского служащего (ст. 29Федерального закона «О государственной гражданской службеРоссийской Федерации») и условийтрудового договора (ст. 74 Трудового кодексаРоссийской Федерации) между нимивыявляется принципиальное отличие. Ст. 29Федерального закона «Огосударственной гражданской службеРоссийской Федерации» неуказывает на причины, дающие право представителю нанимателяизменять существенные условия служебногоконтракта, вто время как основанием изменения условийтрудового договора является «изменениеорганизационных или технологическихусловий труда» (ст. 74 Трудового кодексаРоссийской Федерации). Автор исследования предлагаетзаконодательно обозначить основания и причинывременного изменения условий служебногоконтракта.

Прекращениеслужебного контракта может иметь место поразличным основаниям. Основания прекращения служебногоконтракта –динамичное явление, которое часто изменяется взависимости от задач, стоящих передгосударством при регулировании гражданскойслужбы, ивлечет увольнение гражданскогослужащего.

В четвертой главе«Пробелы вадминистративно-правовом регулированиистатуса государственных гражданскихслужащих» автор анализирует понятие и видыпробелов в праве, рассматривает собщетеоретических позиций причинывозникновения пробелов, соотношениеаналогии права и аналогиизакона как общепринятыхспособов преодоления пробелов в праве,определяетнаправленияпреодоления пробелов в регулированииадминистративно-правового статусагражданских служащих какосновных проблем реализации статуса гражданскихслужащих.

В первомпараграфе «Пробелы в регулированиигосударственной гражданской службы,направления и способы ихпреодоления» отмечается,что в любой отрасли законодательствапостоянно или периодически возникаютнедостаточность правового регулирования инеобходимость восполнения пробелов,связанные с неполнотой регулированияобщественных отношений. Исследованиепробелов в праве осуществляется как спозиций общей теории права, так и теорииотдельных отраслей российского права(законодательства).

Автором проанализированыобщетеоретические понятия, категории,конструкции,имеющие методологическое значение висследовании пробелов регламентацииадминистративно-правового статусагражданских служащих.

Диссертант отмечает,что в одних случаях речь идет о пробелах взаконодательстве, в других – о пробелах в праве.Имеет место и различное толкование понятий«восполнение пробелов», «преодолениепробелов», «устранение пробелов». Несмотряна отличия в терминологии речь идет онедостаточности правового регулирования,влияющей на правоприменительную практикусоответствующих нормативных правовыхположений в определенной сфереобщественных отношений. Различные подходысвязаны также с множеством определенийпонятия «право». В связи с этим возникаетразличное соотношение понятий «пробел впозитивном праве», «пробел внормативно-правовом регулировании»,«пробел в законодательстве», «пробел взаконе», «пробел в правоприменительнойпрактике».

Отдельные исследователиданной проблемы отрицаютнеобходимостьвосполнения пробелов на основе аналогиизакона ианалогии права, считая, что этот прием примененияправа возможен висключительныхслучаях. Данноеутверждение строится скорее на идеальной, чемна реальноймодели права. Нередкоутверждается, что применениеправа всвязи спробелами нельзя именоватьаналогией права, т. к. в данном случае нет аналогии (т. е. сходства): суть не вприменении сходного закона, т. к. такого закона в данном случае не оказывается(иначе былабы аналогиязакона),а врешении непредусмотренного законом случая на основанииобщих принципов законодательства(права)поданному вопросу. При таком подходе,во-первых, сужается областьиспользованиякатегории«пробелы вправе» только сферойгражданско-правовыхотношений; во-вторых, значительнопреувеличиваетсявозможность права регламентировать все жизненныеситуации, требующие правовогорегулирования;в-третьих, необоснованно ставится под сомнение общепризнанная конструкция овозможностивосполненияпробелов наоснове применения аналогии права и аналогии закона.

Существенныерасхождения состоят в обосновании причинвозникновения пробелов в законодательстве.Обычно утверждается, что пробелывозникаютвследствие двух причин: во-первых, врезультате появления новых общественныхотношений, которые в момент принятиязакона не существовали и не могли быть учтенызаконодателем; во-вторых, из-за упущенийпри разработке закона. Болееубедительным, по мнению автора исследования, является утверждение, в соответствии скоторым пробелы в законодательствевозникают по объективным и субъективнымпричинам. Объективные причины состоят внеготовности законодателя принять закон,способный урегулировать определенные общественныеотношения в силу столкновения интересов различных социальныхгрупп, политических партий, а такжеразногласий в законодательном органе,отсутствия четкой позиции по целям инаправленности правового регулированиясоответствующего вида общественныхотношений. Ксубъективным причинам относятся«ускоренное» принятие закона, несовершенствозаконодательной техники, недостаточная«проработка» закона и слабая связь справоприменительной практикой.

Общетеоретическиевозможности применения норм различныхотраслейправа для устранения пробелов на основеаналогии закона и аналогии праваоставляютоткрытым ряд практических вопросов,связанных с возможностью их реализации в различныхотраслях права. Такие проблемы возникают при преодолении пробелов вадминистративно-правовом регулировании статуса гражданских служащих.Основным из них является обоснование применениянорм именно данной, а не иной, смежнойотрасли законодательства. Другая сложность состоит вустановлении пределови направлений использования нормсмежной отрасли права.



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.