авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Договор как источник частного права

-- [ Страница 2 ] --

– в правотворческой, правоприменительной, правоохранительной деятельности, связанной с разрешением юридических конфликтов;

– при формировании институтов гражданского общества и развитии договорных отношений в России.

– в преподавании теории государства и права, международного, конституционного, административного, гражданского, уголовного права и др.;

Апробация результатов исследования.

Диссертация выполнена на кафедре теории и истории государства и права Ленинградского государственного университета имени А.С. Пушкина. Основные выводы и положения диссертационного исследования использовались в процессе преподавания курса теории государства и права и спецкурса «Источники права» в юридическом институте Сахалинского государственного университета, а также Южно-Сахалинском филиале Дальневосточного государственного экономического университета. Результаты научного исследования применялись при чтении лекций и проведении семинарских занятий по дисциплине «Правоведение»
в институтах Сахалинского государственного университета (Институт экономики и востоковедения, Технологический институт и др.).

Основные положения диссертационного исследования изложены
в научных статьях, опубликованных в юридических научных журналах,
в том числе и в юридических журналах входящих в перечень изданий, рекомендованных ВАК. Проблематика диссертационного исследования обсуждалась на научно-теоретических конференциях Ленинградского государственного университета имени А.С. Пушкина и Юридического института Сахалинского государственного университета.

Теоретические выводы и рекомендации обсуждались на заседаниях кафедр теории и истории государства и права Ленинградского государственного университета имени А.С. Пушкина, теории права и государственно-правовых дисциплин Юридического института Сахалинского государственного университета.

Структура диссертации.

Структура диссертации обусловлена целями и задачами, включает введение, две главы, логично поделенные на семь параграфов, заключение, список литературы и приложение.

По теме диссертации опубликовано 8 научных статей, объемом 5,3 печатных листа.

II. Содержание диссертации

Во Введении отражены актуальность темы диссертации, степень научной разработанности, определены объект и предмет исследования, цели и задачи, методологическая база, теоретические основа, нормативная и эмпирическая база исследования, научная новизна, положения, выносимые на защиту, теоретическая и практическая значимость исследования, апробация результатов и структура диссертации.

Первая глава «Учение о договоре в российском правоведении» состоит из трех параграфов. Параграф 1.1. «Общие положения учения о договоре в российской юриспруденции» показывает, как развивалось представление о договоре на различных этапах истории юридической мысли. Впервые, наиболее полное теоретическое обоснование категории договора встречается в римском праве. Римские юристы разрабатывали понятие соглашения разветвляющегося на две составные части – pactum и contractus. Ими был разработан ряд основополагающих принципов составляющих основу договорного регулирования. В то же время договор находил место в трудах древнегреческого философа Протагора, выдвинувшего идею общественного договора, а позже в исследованиях
Г. Гроция, Т. Гоббса, Ж.Ж. Руссо, Ш. Монтескье,

В отечественной юридической науке, договор становился предметом исследования в основном в конце 19 и в течение 20 века. Однако, в советское время примерно с 30-х до конца 80-х годов, к данной категории
в юридической науке было неоднозначное отношение, в связи с господством внедоговорных отношений в экономике. Тем не менее, исследованием договора, занимались некоторые отечественные правоведы: О.С. Иоффе, О.А. Красавчиков, Р.О. Халфина и др. Вместе с тем исследования договорной тематики ограничивались лишь исследованиями категории договора, применительно к различным отраслям права (преимущественно гражданскому праву), не разрабатывая единого унифицированного понятия.

В постсоветский период в России изменилось и отношение к договору. В настоящее время тема договора с новейших позиций разрабатывается в работах В.В. Иванова, Т.В. Кашаниной, Б.И. Пугинского Ю.А. Тихомирова и др. Современное развитие правовой мысли настоятельно диктует необходимость признать за договором значение общетеоретической категории. Поэтому, в последнее время появляется все больше исследований, посвященных договорной тематике, в рамках которых делается акцент именно на межотраслевом характере договора. При этом, в юридической литературе наблюдается отход от восприятия договора как соглашения, согласно положениям Гражданского кодекса Российской Федерации и выдвигаются идеи понимания под договором юридического факта, правоотношения, совместного правового акта и т.д. Дискуссионными представляются также вопрос о признаках договора.

Многообразие определений договора предполагает рассмотрение данного явления с позиции объективного и субъективного права. С точки зрения субъективного права договор является проявлением согласия субъектов, направленного на заключение договора. С позиции объективного права договор представляет собой совместный правовой акт, заключающий в себе волю его участников. Тем не менее, договор является проявлением как объективных, так и субъективных начал в праве, что необходимо учитывать при его рассмотрении.

Изначально договор возник как явление частного права, поэтому исследование его понятия и признаков необходимо осуществлять с учетом частноправовых начал, к которым относятся равноправие субъектов, правовая автономия, диспозитивность, свобода воли, приобретающая особое значение в связи с принципом свободы договора. Последний принцип распространяется на договоры, которые заключаются субъектами добровольно, по взаимному волеизъявлению и получили в диссертации наименование «индивидуальные», в отличие от менее подходящих предложенных в литературе «частные» или «частноправовые». Такие договоры отличаются от публичных договоров, на которые данный принцип не распространяется, а также от договоров в сфере публичного права, в которых формально закрепляются нормы права.

Дискуссионным является вопрос о признаках договора. В юридической литературе существуют различные варианты признаков договора,
в основном как гражданско-правовой категории (В.В. Иванов, М.Ф. Казанцев, В.Г. Розенфельд, Ю.Н. Старилов, Ю.А. Тихомиров). Существуют точки зрения, отождествляющие признаки и принципы договора, среди которых юридическое равенство сторон, свобода договора, экономическая независимость сторон, что также свидетельствует о не разработанности данного вопроса в литературе (Д.Н. Бахрах, А.В. Демин).

Наиболее основополагающими представляются признаки договора, отражающие его частноправовую природу, предложенные В.В. Ивановым: обособленность волеизъявлений субъектов договорных отношений, автономность их волеизъявления, формальное равенство субъектов и предполагаемое обязательное исполнение субъектами условий договора1.

Таким образом, современные правовые реалии, а также имеющиеся представления о договоре, свидетельствуют об отсутствии единого представления о договоре как универсальной правовой категории, его понятии и признаках. Требуют унифицированного подхода к его важной разновидности – индивидуальному договору.

В параграфе 1.2 «Юридическая природа договора, как регулятора отношений в сфере частного права» исследованы понятие и признаки индивидуального договора, а также механизм регулирования отношений в частном праве посредством договора.

В последнее время в юридической литературе детальную разработку получили различные признаки договора как общеправовой конструкции. При этом в различных исследованиях акцент делается на частноправовых корнях договора, что обуславливает и особенности признаков, среди которых выделяются, например обособленность волеизъявлений субъектов договорных отношений, согласованность волеизъявлений субъектов, автономность волеизъявлений субъектов, формальное равенство субъектов, предполагаемое обязательное исполнение субъектами условий договора (В.В. Иванов), а также наиболее основополагающие принципы договора: свобода договора, равноправие сторон, добровольности принятых обязательств и т.д. Не остаются без внимания попытки разработать унифицированное определение договора как общеправовой конструкции.

В диссертационном исследовании под индивидуальным договором понимается правовой акт, основанный на добровольном согласии субъектов, регулирующий договорное отношение между субъектами, на основе содержащихся в нем индивидуальных норм права. К признакам договора относятся: а) наличие двух и более сторон, которые есть субъекты права; б) соглашение сторон; в) форма договора; г) наличие прав и обязанностей у сторон договора; д) цель договора; е) взаимная ответственность сторон за невыполнение, либо ненадлежащее выполнение обязательств; ж) законодательное обеспечение договоров, придающее им обязательную силу; з) наличие в договоре индивидуальных норм.

В современных научных исследованиях, посвященных договорам, проводится мысль о том, что индивидуальные договоры в системе регулятивных средств играют весьма заметную роль. При этом речь идет
о договоре как о важном социальном регуляторе. В диссертационной работе под нормативным регулированием понимается упорядочение отношений между людьми, их поведения посредством создания и реализации социальных норм. Социальное регулирование предполагает нормативное регулирование, то есть приводит к воздействию социальных норм на поведение участников договорного отношения.

В юридической литературе природа договора как регулятора общественных отношений, рассматривается через призму договора-юридиче-ского факта, договора-правоотношения, договора-документа.

Однако, не смотря на многогранность понимания регулятивной природы договора, бесспорно то, что договор всегда преследует определенную цель, возникает по воле лиц, желающих вступить в договорные отношения, предполагает закрепление определенных прав и обязанностей участниками договорного отношения, содержащиеся в договоре нормы имеют обязательный характер для сторон, участников договора.

Согласовав свои интересы, вырабатывая общие условия договора, субъекты, участники договора регулируют соответствующие общественные отношения; результат заключения договора, таким образом, имеет регулятивную природу.

Под общественным отношением в работе понимается поведение членов общества, соотнесенное по своему смыслу друг с другом и выражающееся в различных формах взаимосвязи.

Регулирование общественных отношений посредством договора выражается в его регулятивной функции. Соответственно функциональное назначение договора выражается в том, что договор выступает регулятором общественных отношений.

Социальное регулирование, осуществляемое посредством договора, было бы немыслимо без соответствующих средств. К таким средствам можно отнести, содержащиеся в договоре, индивидуальные нормы, согласованные сторонами и имеющие обязательный для них характер. Особенности этих норм в настоящее время широко исследуются в юридической литературе, однако, формальное выражение подобных норм в договорах, позволяет судить об индивидуальном договоре как о регуляторе отношений в сфере частного права и как об источнике частного права.

В параграфе 1.3. «Индивидуальная норма в структуре договорных отношений» исследуются индивидуальные правовые предписания, содержащиеся в индивидуальных договорах, их природа и отличительные признаки. Эти предписания являются результатом индивидуального нормотворчества, суть которого заключается в возможности субъектов права создавать правила поведения, схожие по набору признаков с классическими правовыми нормами, обязательные для исполнения субъектами, их разработавшими и закрепленные в так называемых локальных источниках права2.

В юридической литературе вопрос о нормах, содержащихся в различных индивидуальных договорах, и иных нехарактерных для российской правовой системы источниках права является недостаточно разработанным. Такие нормы, как правило, являются результатом индивидуального нормотворчества и подразделяются соответственно на индивидуальные, корпоративные, локальные. Под корпоративными нормами понимаются правила поведения, вырабатываемые организациями и распространяемые на их коллективы (Т.В. Кашанина). В свою очередь локальная норма права представляет собой правило поведения, распространяющее свое действие на участников конкретного коллектива. Также, эти нормы обладают правовым характером и являются разновидностью социальных норм, под которыми в диссертационном исследовании понимаются правила поведения, или образ поведения одного индивида по отношению к другому.

Корпоративные и локальные нормы обладают специфическими признаками, присущими каждому из видов, однако, в то же время, обладают рядом общих признаков, среди которых связь с классическими правовыми нормами, выраженными в типичных источниках права; выполнение
с классическими правовыми нормами общей функции – регулятивной; такие нормы распространяются на ограниченный круг лиц; выражаются
в особых источниках права. Важной особенностью локальных и корпоративных норм является не противоречие общегосударственным (классическим) правым нормам.

В рамках диссертационного исследования установлено, что нормы, содержащиеся в договорах, обладают, как признаками, схожими с признаками локальных или корпоративных норм, так и признаками классической правовой нормы. Классическая правовая норма отражает наиболее важные для общества и государства общественные отношения, представляет собой модель регулируемого общественного отношения, исходит от государства, обладает обязательным характером.

Вместе с тем было установлено, что нормы, содержащиеся в договорах обладают своей особой природой и признаками, поэтому в диссертации такие нормы получили название – индивидуальные нормы, или индивидуальные правовые предписания. К признакам индивидуальной нормы можно отнести: а) регулирование общественных отношений (индивидуальных общественных отношений, возникающих, например, между субъектами договора); б) эти нормы основываются на общих правовых нормах и не противоречат им; в) распространяются на ограниченный круг лиц и регулируют определенный круг общественных отношений;
г) формально выражены в индивидуальных договорах; д) формируются
в результате индивидуального нормотворчества «снизу» самими участниками частноправовых отношений.

Таким образом, индивидуальная норма – это обязательное, формально определенное, признаваемое государством, правило поведения создаваемое участниками договорного отношения и направленное на регулирование данного отношения. Важной особенностью индивидуальной нормы является ее формирование самостоятельно, «снизу» самими участниками договорного отношения.

Поскольку индивидуальные нормы являются разновидностью правовых норм, и, находятся в одном ряду с корпоративными и локальными нормами права, в диссертационном исследовании разработан вопрос о классификации таких норм. В юридической литературе предлагаются различные классификации индивидуальных норм: первичные и вторичные (И.П. Каширин), собственно «локальные» и внутриорганизационные (Л.Б. Гальперин). Применительно к корпоративным нормам выделяются несоциальные технические и социальные корпоративные нормы (Т.В. Кашанина).

Автором работы предлагается классификация индивидуальных норм – на договорные и не договорные учитывая важность индивидуального договора как регулятора частноправовых отношений и нетипичного источника частного права. При этом договорные индивидуальные нормы получают формальное закрепление в различных индивидуальных договорах, не договорные индивидуальные нормы выражаются в иных, нетрадиционных (нетипичных) источниках права.

Глава 2. «Договор в системе источников частного права» включает четыре параграфа. Параграф 2.1. «Типичное и нетипичное
в источниках российского права» посвящен исследованию понятия
и признаков источника права, критериев отнесения источников права,
в том числе и индивидуального договора, к типичным и нетипичным,
а также рассмотрению нетипичных источников права и определению места индивидуального договора в системе таких источников права.

Наличие в договоре индивидуальных договорных норм порождает представление о том, что индивидуальный договор с неизбежностью выступает источником права, но источником права нетипичным, отличным от нормативно-правового акта, нормативного договора и других, типичных для российской правовой системы источников.

В юридической литературе вопрос типичного и нетипичного в источниках права является новым и требующим определенного осмысления и конкретизации, тем более, если учитывать неопределенность самого термина «источник права». В отечественной и зарубежной юридической литературе внешнее выражение права в одних случаях называется формой права, в других источником права3. Не смотря на наличие плюрализма взглядов на приоритет одного или другого понятия или же соотношение понятий, автор диссертационного исследования предлагает понимать под источником права внешнюю форму выражения и закрепления правовых норм в различных документах, получивших официальное признание государства и имеющих, в этой связи общеобязательное значение.

Характерные для отечественной правовой системы источники права обладают рядом признаков: влияние государства на формирование типичных источников права, наличие в источниках нормативно-правовых предписаний, обязательность исполнения, формально-определенный характер, доступность источников.

Само понятие «типичность» предполагает наличие в явлениях, которые оно характеризует, определенных признаков, делающих данное явление похожим на аналогичные. То есть типичное явление – это явление, имеющее аналогии в ряду себе подобных.



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.