авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 |

Договор как источник частного права

-- [ Страница 1 ] --

На правах рукописи

Бухалов Антон Владимирович

Договор как источник частного права

Специальность:

12.00.01 – Теория и история права и государства;

история учений о праве и государстве

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Санкт-Петербург - 2011

Работа выполнена в Автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Ленинградский государственный университет имени А.С. Пушкина»

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Сапун Валентин Андреевич
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор, Заслуженный деятель науки Российской Федерации Малько Александр Васильевич
доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации Реутов Валерий Павлович
Ведущая организация: Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Сибирский федеральный университет»

Защита состоится «___»___________ 2011 г. в ____ час.____мин. на заседании диссертационного совета Д212.237.17 при Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Санкт-Петербургский государственный университет экономики и финансов» по адресу: 191023, Санкт-Петербург, Москательный пер., 4 (юридический факультет), ауд.102.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Санкт-Петербургский государственный университет экономики и финансов».

Автореферат разослан «___» ________ 2011 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета А.Б. Новиков

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования.

Происходящие в российском государстве социально-экономические, политические, идеологические изменения способствуют развитию качественно нового представления о праве, его источниках, правовом регулировании и договоре, как регуляторе отношений в сфере частного права.

Договор как правовой институт известен с древнейших времен, еще в период существования до государственных структур и ранних государств. Из римского права берет свое начало определение договора через категорию «соглашение» и понимание договора как основания возникновения обязательств.

Трансформация современного правопонимания представляет возможность выйти на новый уровень осмысления договора не только как универсального регулятора общественных отношений, способного приводить к достижению компромиссов и разрешению конфликтов, но и как своеобразного источника частного права, содержащего в себе индивидуальные правовые предписания, формируемые сторонами договорных отношений и обязательные к исполнению.

Степень изученности договора не адекватна его положению в правовой системе. В основном исследование договорной тематики проводилось в рамках конкретных отраслей права: трудовом праве, цивилистике, международном-частном праве, что, в конечном счете, породило не мало сложностей в понимании самой сущности договора и, в известном смысле, способствовало принижению значимости договора как важного элемента правовой действительности, регулятора общественных отношений. В частности, в науке отсутствует единое определение понятия договора, за исключением определений, разработанных цивилистами. Дискуссионными являются вопросы, касающиеся признаков и функций договора, индивидуального договора как своеобразного источника частного права, содержащего индивидуальные правовые предписания, места и роли индивидуального договора в системе источников права. Применительно к последнему, в теоретической науке разрабатывается учение о типичных и нетипичных источниках российского права, а также индивидуальной правовой норме в структуре договорных отношений. К сожалению, данные явления также не получили всестороннего научного объяснения.

Ответы на эти вопросы должны быть даны в рамках науки общей теории права, учитывая ее фундаментальный, всеобъемлющий характер. Безусловно, договор является важным институтом не только частного права, но и публичного – известны, например договоры в сфере конституционного, административного права. Все это свидетельствует о важности данной категории именно для общетеоретической науки, в которой учение о договоре должно занять достойное место.

Перечисленные обстоятельства наглядно свидетельствуют об актуальности темы диссертационного исследования и предполагают необходимость ее дальнейшей разработки.

Разработанность темы диссертационного исследования.

До недавнего времени в юридической литературе практически отсутствовали крупные исследования, посвященные изучению договора как теоретико-правовой категории, прежде всего договора как источника права, поскольку в российской юридической науке договор как правовой институт традиционно рассматривался в рамках отраслевых правовых дисциплин.

Вместе с тем категория договора лежит в основе построения договорной теории (социального контракта) в 17-18 вв. в трудах Г. Гроция, Дж. Локка, Ш.Л. Монтескье, Ж.Ж. Руссо.

Исследованием договорной тематики занимались отечественные цивилисты дореволюционного периода: Д.И. Мейер, И.А. Покровский,
Г.Ф. Шершеневич и др.

Сущность договора как правового явления в целом и источника права в частности, безотносительно его отраслевой принадлежности становилась предметом исследования в основном зарубежных ученых-правоведов: П. Канторович, Х. Кетц, К. Оскаве, Р. Хиллман, К. Цвайгерт и др.

На протяжении длительного времени категория «договор» рассматривалась и продолжает рассматриваться в рамках теории правоотношений и юридических фактов. В этой связи можно назвать труды
М.М. Агаркова, В.А. Жакенова, К.И. Забоева, О.С. Иоффе, В.Б. Исакова, Л.А. Лунца, И.Б. Новицкого, Б.И. Пугинского, М.К. Сулейманова,
Р.О. Халфиной и др.

В конце 20-го века в отечественной юридической литературе начинается осмысление договора как универсального регулятора общественных отношений и источника частного права, указывается на межотраслевой характер договора, появляются исследования, рассматривающие договор как категорию науки теории государства и права, в частности работы В.Г. Буткевича, Ф.И. Гавзе, В.В. Иванова, А.Д. Корецкого, Ю.А. Тихомирова.

Относительно недавно, исследование договора как источника частного права стало осуществляться в контексте учения о типичных и нетипичных источниках российского права, а также, в связи с исследованием феномена индивидуальных правовых норм, в работах таких исследователей как Л.И. Антонова, С.П. Архипов, Т.В. Кашанина, Р.И. Кондратьев, И.А. Минникес, В.К. Самигуллин, В.А. Сапун, В.А. Тарасова, С.В. Ухина, Г.В. Хныгина.

Однако, при всей кажущейся разработанности проблемы договора как правового явления, в тени остается ряд вопросов, связанных с исследованием индивидуального договора как особого источника частного права, норм, формально выраженных в таких договорах, их классификации. Дискуссионным является вопрос об эффективности индивидуальных договоров как особых источников частного права. Нерешенность этих и ряда других вопросов договорной тематики повлияли на выбор темы диссертации и были исследованы в работе.

Объект и предмет исследования.

Объектом диссертационного исследования выступают общественные отношения, возникающие и урегулированные на основе индивидуального договора, в том числе договора как источника частного права.

Предметом диссертационного исследования являются закономерности развития отношений урегулированных договором, а также сущность индивидуального договора как источника частного права.

Цели и задачи диссертационного исследования.

Целью диссертационной работы является комплексное теоретико-правовое исследование социальной и юридической природы договора, изучение юридической природы индивидуального договора как регулятора отношений в сфере частного права, индивидуального договора как нетипичного источника частного права, содержащего индивидуальные правовые нормы, исследование юридической природы индивидуальных правовых норм и их места в структуре договорных отношений, изучение вопроса о типичном и нетипичном в источниках частного права, определение места индивидуального договора в системе источников частного права, критерии отнесения индивидуального договора к разряду нетипичных источников частного права, рассмотрение различных видов индивидуальных договоров как источников частного права, а также исследование эффективности индивидуальных договоров как своеобразных источников частного права.

Задачами диссертационного исследования являются:

– дополнение и уточнение категориального аппарата науки общей теории права, в части изучения договора как общетеоретической категории;

– изучение категории «источник права», соотношения понятий «форма» и «источник» права, рассмотрение типичных и нетипичных источников российского права и их признаков, а также выделение признаков и критериев отнесения индивидуального договора к разряду источников частного права;

– рассмотрение индивидуального договора как нетипичного источника частного права;

– разработка понятия, признаков индивидуального договора, уяснение его сущности и функций;

– рассмотрение индивидуального договора как одного из регуляторов отношений в сфере частного права;

– исследование природы индивидуальной нормы и ее места
в структуре договорных отношений;

– исследование различных видов индивидуальных договоров в частном праве;

– изучение эффективности договора, в том числе как источника частного права.

Итогом проведенного исследования выступает всесторонне научное обоснование концепции индивидуального договора как нетипичного источника частного права.

Теоретические основы исследования.

Теоретической основой диссертационного исследования являются фундаментальные положения о договоре, содержащиеся в трудах таких исследователей как, М.М. Агарков, С.С. Алексеев, Н.Л. Гранат, С.Л. Зивс, О.С. Иоффе, Д.А. Керимов, О.Е. Кутафин, А.В. Малько, Н.И. Матузов, Г.И. Муромцев, В.С. Нерсесянц, К.П. Победоносцев, Н.А. Придворов, Б.И. Пугинский, В.М. Сырых, Л.С. Явич, В.Ф. Яковлев и др.

Автором диссертационного исследования использовались также исследования в области отраслевой договорной тематики М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Ф.И. Гавзе, В.А. Жакенова, В.В. Иванова, О.А. Красавчикова, И.Б. Новицкого, Б.В. Покровского, В.Ф. Попондопуло,
А.П. Сергеева, М.К. Сулейманова, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого и др.

В процессе диссертационного исследования использовались также работы в области локального нормотворчества следующих авторов
Л.И. Антоновой, С.П. Архипова, Т.В. Кашаниной, И.Н. Каширина,
Р.И. Кондратьева, Л.И. Минникеса, В.А. Сапуна, И.С. Шиткиной и др.

Не потеряли своей актуальности дореволюционные работы таких отечественных и зарубежных исследователей как М.Ф. Владимирский-Буданов, Н. Дювенуа, Л. Дюги, Ф.Ф. Кокошин, Н.М. Коркунов, В.Н. Латкин, Я.М. Магазинер, К.А. Неволин, Л.И. Петражицкий, А.Е. Пресняков, Ф. Регельсберг, В.И. Сергеевич, Ф.В. Тарановский, А.Н. Филиппов,
В.М. Хвостов, С.В. Юшков.

При написании диссертации изучен ряд работ по философии права: Г. Гегеля, И. Канта, отечественных исследователей Р.А. Забоева, В.И. Свидерского. Работы по психологии: К. Обуховского, Ш.Н. Чхартишвили, А.И. Шербакова и социологии права: Ю.И. Гревцова, В.А. Ойгензихта.

Методологическая база исследования.

Методологическую основу диссертационного исследования составили взаимосвязанные приемы, средства и способы познания социальных явлений в области диссертационной проблематики. Характеристика договора, как регулятора общественных отношений, характер норм, содержащихся в нем, рассмотрение договора как источника частного права осуществляется при помощи общенаучного философского метода материалистической диалектики.

В диссертационном исследовании использованы также такие общенаучные приемы и способы познания как анализ и синтез, индукция и дедукция, аналогия, сравнение и др.

При исследовании специфики индивидуального договора особое внимание уделялось методу сравнительного правоведения, системному и функциональному подходам.

С целью раскрытия темы диссертационного исследования в работе использовались также специальные методы: формально- юридический и психологический.

Нормативная и эмпирическая база исследования.

Правовую базу диссертации составили Конституция Российской Федерации, конституции иностранных государств, федеральные законы, постановления Конституционного Суда Российской Федерации, материалы пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Эмпирическую базу исследования составили результаты изучения материалов судебных дел, различных индивидуальных договоров.

Научная новизна исследования определяется постановкой проблем и подходами к их исследованиям с учетом разработанности соответствующих вопросов. В диссертации предпринят анализ юридической природы договора как общеправовой категории, индивидуального договора как своеобразного, нетипичного для отечественной правовой системы источника частного права и особых норм, содержащихся в нем.

Впервые в диссертации выявлено содержание индивидуальных норм, формируемых субъектами договорного отношения и закрепляемых в индивидуальном договоре. Сформулировано понятие и признаки индивидуальных норм, а также разработана их классификация.

В диссертации выявлены различные виды индивидуальных договоров, проведен анализ договоров, в том числе и как своеобразных источников частного права. Определен критерий отнесения индивидуальных договоров к числу нетипичных источников частного права, а именно наличие в нем особых правил поведения, обязательных для сторон и сформированных ими самостоятельно.

В работе исследован вопрос об эффективности индивидуальных договоров как нетипичных источников права и определены ее критерии.

Положения, выносимые на защиту:

1) Предложена и обоснована юридическая конструкция «индивидуальный договор», а также уточнены понятие и признаки договора как общеправовой категории.

2) Индивидуальный договор- это правовой акт, основанный на добровольном соглашении субъектов и регулирующий отношения между субъектами на основе содержащихся в нем индивидуальных норм права. Элементами рассматриваемой конструкции являются: а) наличие двух и более сторон, которые являются субъектами права; б) соглашение сторон; в) форма договора; г) наличие прав и обязанностей у сторон договора; д) цель договора; е) взаимная ответственность сторон за невыполнение, либо ненадлежащее выполнение обязательств; ж) законодательное обеспечение договоров, придающее им обязательную силу; з) наличие в договоре индивидуальных норм.

3) Субъекты права свободны как в заключении договора, так и в определении прав и обязанностей друг друга, соблюдение которых контрагентом является обязательным. Права и обязанности закрепляются в договоре. Таким образом, договор является индивидуальным регулятором общественных отношений, содержащим в себе так называемые индивидуальные нормативные предписания, а, следовательно, может выступать своеобразным источником частного права.

4) Разработаны критерии разграничения источников права на типичные и нетипичные. Нетипичные источники права являются нехарактерными для национально-правовой системы государства и обладают следующими признаками. Нетипичный источник права: а) имеет субсидиарный характер применения; б) имеет подзаконный характер; в) отсутствуют четкие процедуры формирования нетипичных источников; г) нехарактерен для национально-правовой системы государства; д) неофициальность выраженных в нетипичных источниках юридических норм. Исследована природа различных нетипичных источников права, в том числе и как источников частного права.

5) Регулятивная функция индивидуального договора осуществляется посредством содержащихся в нем индивидуальных норм. Под индивидуальной нормой предложено понимать обязательное, формально закрепленное, не запрещенное общими нормами права правило поведения, сформированное участниками индивидуального правоотношения и направленное на регулирование данного отношения. Индивидуальная норма обладает следующими признаками. Норма: а) закрепляется, как правило, в особых, нетипичных формах права; б) действует в рамках какой либо организации, либо в отношении ограниченного круга лиц; в) формируется в процессе индивидуального нормотворчества «снизу» самими участниками индивидуальных отношений; г) признается государством и обществом. Предложено классифицировать различные индивидуальные нормы на «договорные» и «не договорные».

6) Выявлена юридическая природа различных видов индивидуальных договоров: гражданско-правовых, предпринимательских, земельно-правовых, трудовых, семейно-правовых, авторских как источников частного права.

7) Выработаны понятие и критерии эффективности индивидуального договора, а также предложены способы определения эффективности индивидуального договора в зависимости от выполнения договором как общих функций, присущих договору как общеправовой категории, так и специальных функций, присущих отдельным видам индивидуальных договоров.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования.

Содержащиеся в диссертационном исследовании выводы и предложения уточняют и дополняют сложившиеся в юридической науке новые направления исследования договора как межотраслевой категории и регулятора частноправовых отношений, нетипичных источников права, индивидуальных правовых норм, индивидуального нормотворчества. Основные положения диссертации могут быть использованы в дальнейшем при разработке и совершенствовании законодательства, регулирующего договорные отношения, в правоприменительной практике, при проведении научных исследований в области общей теории права. Диссертация имеет и практическую значимость, которая выражается в том, что результаты настоящего исследования могут быть использованы:

– в деятельности субъектов частного права при заключении договоров;

– при разработке индивидуальных правовых норм;

– при систематизации форм права, в том числе и нетипичных;

– в дальнейших научных разработках теории нетипичных форм права, определения тенденций их развития в условиях современной правовой реальности.

Положения настоящего диссертационного исследования также могут быть использованы:



Pages:   || 2 | 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.