авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 ||

GOrshkova@v-service.ru правовые проблемы регулирования частноправовых отношений международного характера в сети интернет

-- [ Страница 3 ] --

Во втором параграфе «Специфика определения внешнеэкономических сделок в сети Интернет» исследованы особенности квалификации внешнеэкономических сделок в сети Интернет. Понятие внешнеэкономической сделки не имеет легального определения в нормативных актах, хотя в третьей части ГК РФ используется данный термин при определении права, подлежащего применению к форме внешнеэкономической сделки. Согласно п. 2 ст. 1209 форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Отсутствие законодательного определения внешнеэкономической сделки порождает в отечественной доктрине многочисленные предложения по выработке соответствующей дефиниции.

Наиболее распространенным критерием квалификации сделки как внешнеэкономической является «местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах» (Л.П. Ануфриева, Г.К. Дмитриева, И.С. Зыкин). Территориальный признак «местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах» присутствует в многочисленных конвенциях, среди которых можно назвать Венскую Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенцию ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1985 г., Конвенцию о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенцию по международным факторным операциям 1988 г. Данный признак закреплен и в действующих нормативных актах РФ, например в ФЗ РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., «О лизинге» 1998 г.

В отношении коммерческой деятельности в сети Интернет указанный критерий представляет некоторые сложности в виду того, что местонахождение коммерческого предприятия не всегда можно легко установить. Субъект, осуществляющий коммерческую деятельность в сети Интернет, может не иметь не только торгового помещения, но также ни офиса, ни склада, ни персонала, и единственными идентифицирующими его признаками будут выступать адреса Интернет-сайта и веб-сервера.

Веб-сервер рассматривается Организацией Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР) постоянным учреждением предприятия при условии, что функции, выполняемые с его помощью, играли существенную и даже незаменимую роль в предпринимательской деятельности предприятия в сети Интернет. Некоторыми авторами, в частности, А.В. Зажигалкиным, отмечается, что само по себе местонахождение сервера, на котором размещена информация (чаще всего сайт), не может рассматриваться в качестве места нахождения предприятия8. Автор считает, что место расположения оборудования может быть квалифицировано как место нахождения предприятия, если указанное оборудование или расположенное на нем программное обеспечение находятся во владении данного лица. Таким образом, во внимание принимается не столько место расположения оборудования, сколько его принадлежность конкретному лицу.

Данный подход, по нашему мнению, представляется не совсем верным, поскольку в настоящее время веб-сайты многих российских организаций и физических лиц размещены на серверах, физически расположенных в различных зарубежных странах (в основном – в США), которые могут находиться в собственности, аренде и ином вещном или обязательственном праве любого лица. Зачастую место на соответствующих веб-серверах предоставляется пользователям для размещения ресурсов на условиях бесплатной аренды (веб-хостинга).

Возможность размещения веб-сервера в странах с наиболее благоприятным законодательством и, соответственно, искусственное подчинение правоотношения правопорядку другого государства не позволяет придавать критерию места нахождения сервера квалифицирующее значение. Возможность регистрации адреса Интернет-сайта, закрепленного за любым государством, вне зависимости от нахождения заявителя, в определенном географическом регионе, также не позволяет идентифицировать лиц, осуществляющих деятельность в сети Интернет.

В исследовании выявлено, что разработка критерия местонахождения коммерческих предприятий на территории разных государств должна учитывать не только территориальную локализацию сторон, но и то, что они связаны с разными правовыми системами.

При квалификации сделки в качестве внешнеэкономической, при отсутствии возможности четкого установления местонахождения коммерческого предприятия, в качестве критерия определения внешнеэкономической сделки представляется целесообразным использовать субсидиарный критерий «государственная принадлежность сторон различным государствам», определяемый по принципу инкорпорации или места нахождения административного органа. При этом субсидиарное использование данного критерия должно иметь место в том случае, когда существует объективная трудность в установлении местонахождения коммерческих предприятий сторон.

В третьем параграфе «Цифровой товар» как объект правоотношения в сети Интернет» исследована правовая природа объектов, в отношении которых коммерческие операции, например поиск, заказ, доставка и оплата осуществляются исключительно электронным способом в сети Интернет.

Определения понятий «цифровая услуга» и «цифровой товар» в настоящий момент не выработано. Как правило, в большинстве исследований под цифровым товаром понимают литературные, графические, музыкальные, аудиовизуальные произведения, программное обеспечение, которые могут быть загружены непосредственно с Интернет-сайта продавца9. Под цифровой услугой понимают услугу, оказываемую посредством сети Интернет.

Учитывая особенности цифрового товара, проявляющиеся в отсутствии материального выражения, возникает вопрос: следует ли квалифицировать цифровой товар или цифровую услугу в качестве «товара» или «услуги», или же для данного явления необходимо предусмотреть специальную терминологию? В свете международной торговли товарами и услугами квалификация цифрового товара имеет практическое значение для применения основных документов ВТО: Генерального Соглашения по Торговле Услугами (ГАТС) и Генерального соглашения по Тарифам и Торговле (ГАТТ), которые, несмотря на внешнюю схожесть, не являются идентичными.

Позиция отнесения цифрового товара к категории «товар», как нам представляется, является не совсем верной, поскольку передачу цифрового товара в сети Интернет нельзя назвать трансграничным перемещением. При экспортно-импортных операциях в отношениях цифрового товара происходит обмен электронными данными, а не физическое перемещение товаром границы. Именно в рамках ГАТС имеются нормы, охватывающие своим регулированием товары и услуги, поставка которых может осуществляться в цифровой форме. Учитывая методологическую сложность измерения услуг в количественных единицах, в ГАТС была предпринята классификация услуг на основе видов деятельности. Перемещение цифрового товара в сети Интернет можно отнести к передаче данных в реальном времени по телекоммуникационной сети.

Невозможность отнесения цифрового товара к категории «товар» диктуется особенностями его правовой природы. Зачастую коммерческие операции в сети Интернет осуществляются в отношении таких объектов, как литературные, графические, музыкальные, аудиовизуальные произведения, программное обеспечение, произведения, композиционно состоящие из вышеназванных произведений. Данные произведения фиксируются в объективной форме и, соответственно, подпадают под охрану авторского права. Цифровое произведение не имеет материальной формы, поскольку его существование в сети Интернет обеспечивается соответствующей программой для ЭВМ. Произведение приобретает объективную форму с помощью установленного в компьютере пользователя программного обеспечения.

В главе третьей «Международная юрисдикция при рассмотрении частноправовых споров международного характера в сети Интернет» исследуются особенности рассмотрения судами частноправовых дел международного характера.

В первом параграфе «Доктринальное определение понятия «международная юрисдикция» освещаются правовые проблемы дефиниций, характеризующих международную юрисдикцию судов в рамках международного частного права.

В исследовании сделан вывод об отсутствии в науке международного частного права общепринятой терминологии для определения юрисдикции по гражданским делам с участием иностранных лиц. Применение многочисленных терминов, таких как «юрисдикция», «общая компетенция», «международная подсудность», «международная юрисдикция» для обозначения одного понятия порождает в теории серьезные коллизии: нередко один и тот же термин у разных исследователей используется для определения разных правовых явлений.

В юридической литературе (А.А. Мамаев) под «международной юрисдикцией» понимают компетенцию по рассмотрению гражданских дел с участием иностранных лиц между судебными и иными органами разных государств. Содержание данного термина, как представляется, нуждается в некоторой доработке, поскольку компетенция судов при рассмотрении международных дел не ограничивается лишь случаями присутствия в правоотношении иностранных лиц. Международный характер будет присутствовать в случае нахождения спорного объекта за границей. Указанное позволяет определять содержание международной юрисдикции как компетенцию судебных и иных правоприменительных органов по рассмотрению частноправовых дел международного характера.

Во втором параграфе «Определение международной юрисдикции судов в отношении споров, вытекающих из частноправовых отношений международного характера в сети Интернет, в национальном и иностранном праве» анализируется специфика и основания определения юрисдикции в отношении споров в сети Интернет на примере стран Евросоза и США. Разграничение юрисдикции судов государств в отношении споров, вытекающих из правоотношений в сети Интернет, представляется одним из проблемных вопросов в силу того, что содержимое Интернет-ресурса может затрагивать интересы любого государства, с территории которого осуществлен доступ в сеть. Учитывая, что спецификой правоотношений в сети Интернет является их реализация вне территории государств, необходим пересмотр сложившихся в мировой практике традиционных правил международной юрисдикции, в основном базирующихся на принципе физической связи.

В диссертации исследуются основные критерии международной юрисдикции, предлагаемые в отечественной и зарубежной доктрине в отношении споров, вытекающих из правоотношений в сети Интернет. При анализе данных критериев особое внимание уделяется критериям страны регистрации доменного имени Интернет-сайта и страны местонахождения Интернет-сервера. Выявлена теоретическая неточность данных критериев, проявляющаяся в том, что все они основаны на локализации отношений в сети Интернет, что не отвечает эффективности судопроизводства. Данное обстоятельство обусловливает необходимость расширения оснований международной юрисдикции. Новые критерии международной юрисдикции должны учитывать возможность установления юрисдикции в отношении лиц, находящихся вне территории государства места рассмотрения споров, и предотвращать эффект «мультиюрисдикции».

Особый интерес представляют принципы установления юрисдикции США, поскольку споры, вытекающие из правоотношений в сети Интернет, получили наибольшее распространение именно в этом государстве.

Американская судебная практика демонстрирует отход от территориального принципа посредством формулирования правила минимальных контактов, в основе которого лежит целенаправленно-ориентированная деятельность ответчика. С развитием Интернета правило минимальных контактов приобретает особое значение, поскольку для того, чтобы нарушить законы государства не обязательно физически проникать на территорию данного государства.

Для выяснения вопроса о том компетентен ли суд разрешить спор, вытекающий из правоотношений в сети Интернет, критерии определения целенаправленно-ориентированной деятельности были подвергнуты дополнительной модификации. Была установлена скользящая шкала для дифференциации Интернет-сайтов на две категории: активные и пассивные (S.McWinney, S. Wooden, J. McKnown, J.Ryan, J. Green). К категории активных Интернет-сайтов американские суды стали относить такие Интернет-сайты, через которые осуществляется коммерческая деятельность и непосредственный информационный контакт владельца сайта с резидентами других штатов или государств. Пассивная категория Интернет-сайтов была ограничена простым размещением информации в Интренете. Судебная практика США исходит из принципа, согласно которому потенциальный доступ к Интернет-сайту посредством сети Интернет не должен порождать юрисдикцию cуда любого штата, откуда был совершен доступ.

В третьем параграфе «Современные тенденции определения международной юрисдикции при рассмотрении споров, вытекающих из правоотношений в сети Интернет» прослеживаются современные тенденции модификации критериев международной юрисдикции. Отмечается, что закрепление формально-правовых критериев для установления международной юрисдикции является недостаточным.

В диссертационной работе исследован проект Конвенции о юрисдикции и иностранных судебных решениях по гражданским и торговым спорам 1999 г., разработанный специальной комиссией по вопросам международной юрисдикции Гаагской конференции по международному частному праву, а также подготовленные Американским институтом права в рамках УНИДРУА Принципы и Правила транснационального гражданского процесса 2002 г. Указанные модельные соглашения корректируют жесткие формулы юрисдикционных правил. Механизм тесной связи с государством, суд которого рассматривает спор, отражает, по нашему мнению, прогрессивный подход к разрешению юрисдикционного вопроса, учитывая технические особенности сети Интернет. В условиях возрастающего объема коммерческой деятельности в сети Интернет, основания юрисдикции не должны быть детерминированы территориальной локализацией материального отношения. Представляется, что тенденцию расширения оснований юрисдикции судов в отношении частноправовых споров международного характера следует отразить и в российском законодательстве.

Учитывая всеобщий доступ к имеющимся ресурсам в сети Интернет, необходимо исключить возможность установления международной юрисдикции, базируясь только на основании доступности размещенной информации в сети Интернет. В связи с этим целесообразно использовать американскую концепцию разграничения ресурсов в сети Интернет на пассивные и активные. Пассивные ресурсы, зарегистрированные в соответствующем государственном сегменте сети Интернет и характеризуемые простым размещением информации, следует считать недостаточным основанием для международной юрисдикции. Активные ресурсы, демонстрирующие целенаправленную деятельность субъекта на определенной территории государства, можно рассматривать как основание международной юрисдикции.

В заключении диссертации подводятся итоги и излагаются основные выводы и практические рекомендации по выработке нового подхода российского законодательства к регулированию отношений в сети Интернет. Формулируется вывод о том, что специфика сети Интернет, выражающаяся в универсальности доступа и отсутствии территориальной локализации правоотношений складывающихся в ней, требует пересмотра некоторых теоретических положений, разработанных в рамках международного частного права.

Диссертация завершается списком использованной литературы и нормативных правовых актов.

Основные положения диссертации опубликованы в следующих работах:

  1. Горшкова Л.В. Проблемы правового регулирования международной электронной коммерции / Международная научно-практическая конференция «обеспечение исполнения обязательств»: Сб. науч. тр. – М., 2003. 1,2 п.л.
  2. Горшкова Л.В. Проблема юрисдикции в сети Интернет / Информационные ресурсы России. – М., 2004. - № 6. 0,6 п.л.
  3. Горшкова Л.В. Вопросы юрисдикции в сети Интернет / Актуальные проблемы Российского права: Сб. науч. тр. – М. 2005. 0,6 п.л.
  4. Горшкова Л.В. Теоретические подходы и законодательные инициативы к определению понятия сети Интернет / Информационные ресурсы России. – М., 2005. - № 2. 0,5 п.л.
  5. Горшкова Л.В. Место норм, регулирующих сеть Интернет / Информационные ресурсы России. – М., 2005. - № 3. 0,5 п.л.
  6. Горшкова Л.В. Проблема идентификации субъекта и объекта в сети Интернет / Законодательство и экономика. – М., 2005. - № 5. 0,5 п.л.
  7. Горшкова Л.В. Особенности правового регулирования частноправовых отношений международного характера в сети Интернет. – М., Спутник +, 2005. 9 п.л.

1 В контексте данной работы понятия «Интернет» и «сеть Интернет» рассматриваются как равнозначные.

2 См.: Малахов С.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в глобальной компьютерной сети Интернет. Автореф. дис. … канд. юрид. наук. – М., 2001; Петровский С.В. Правовое регулирование оказания Интернет-услуг. Дис. … канд юрид. наук. – М., 2002; Наумов В.Б. Правовое регулирование распространения информации в сети Интернет. Дис. … канд. юрид. наук. – Екатеринбург, 2003.

3 См.: Наумов В.Б. Право и Интернет: Очерки теории и практики. – М., 2002.; Калятин В.О. Право в сфере Интернета. – М., 2004.; Серго А.Г. Интернет и право. – М., 2003.

4 См.: Правовые аспекты использования Интернет-технологий / Сост. А.С.Кемрадж, Д.В. Головеров. – М.. 2002. – 24 с.; Копылов В.А. Информационное право. – М., 2002. – 234 с.; Бачило И.Л. Интернет как явление для системы права: Проблемы информатизации. Вып. 3. – М., 2000. – 4 с.

5 См.: Рассолов И.М. Интернет-право. – М., 2004. – 45 с.

6 См.: Малахов С.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в глобальной компьютерной сети Интернет: Автореф. дис. …канд. юрид. наук. – М., 2001. – 13 с.; Петровский С.В. Правовое регулирование оказания Интернет-услуг: Дис. …канд юрид. наук. – М., 2002. – 36 с.; Тедеев А.А. Электронная коммерция. – М., 2002. – 9 с.

7 См.: Дмитриева Г.К. Международное частное право. М. 2002. – 14 с.

8 См.: Зажигалкин А.В. Международно-правовое регулирование электронной коммерции: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. – СПб., 2005.

9 См.: Фридкина И. Налогообложение в электронной коммерции // НЭГ. 2003. №33. – 29–30 с.



Pages:     | 1 | 2 ||
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.