авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 |

Регулирование договора международной купли-продажи товаров по праву англии и сша

-- [ Страница 2 ] --
  1. Эволюция представлений о способах разрешения коллизионного вопроса в договорных трансграничных отношениях при отсутствии волеизъявления сторон о выборе применимого права в доктрине, законодательстве и судебной практике США включает следующие основные периоды:
  • первоначальный (вторая половина конец XIX в.; Дж. Стори) доктрина «международной вежливости» (comity of nations): вопрос о применении иностранного права решается в сочетании с принципом суверенитетного равенства государств;
  • классический (конец XIX в. – 50-е гг. XX в.; Дж. Бил) теория «приобретенных прав» (vested rights): иностранное право применяется на основании принципа территориальности, который господствует в доктрине, законодательстве и судебной практике США; вместе с тем начинают появляться альтернативные доктринальные подходы к определению применимого права (теория «местного права» В. Кука);
  • переломный (50-е 70-е гг. XX в.) одновременно функционируют и сочетаются несколько подходов к разрешению коллизионного вопроса, основывающихся на критериях: а) анализа правительственных интересов (Б. Карри); б) общей ориентированности на результат, к которому может привести выбор применимого права к договору (теория «принципов предпочтения» Д. Каверса, теория «лучшего права» Р. Лефлара, теория «функционального анализа» А. фон Мерена, Д. Траутмана), в) наиболее тесной связи; этот принцип становится базовым для Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г.;
  • современный характеризуется комбинированием в судебной практике США доктринальных разработок предшествующего периода, в том числе в сочетании с положениями Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г., нормы которого в судебной практике большинства штатов США являются приоритетными для определения применимого к договору права.
  1. В связи с действием Регламента о праве, применимом к договорным обязательствам 2008 г. (Рим I), по английскому праву целесообразно решать проблему несовпадения волеизъявлений сторон о выборе применимого права в оферте и акцепте, опираясь на материальные нормы предположительно применимых правопорядков, выбранных каждой из сторон (вопреки концепции о решении этой проблемы на основе коллизионной нормы об определенности выбора применимого права, которой, в частности, придерживаются А.В. Асосков, Дж. Хэррис).
  2. В коллизионном регулировании договорных отношений по праву Англии выявлены особенности:
  • применимое к договору право учитывается английским судом уже на стадии рассмотрения возможности признания международной подсудности (юрисдикции): иностранная компания, не осуществляющая деловую активность (place of business) на территории Англии, может быть вызвана в качестве ответчика в английский суд, если суд удостоверится, что договор был нарушен по праву, применимому к договору;
  • при нетипично широкой компетенции судов Англии по рассмотрению споров из международных контрактов английские юрисдикционные привязки (заключение договора на территории Англии, подчинение договора английскому праву и др.) предопределяют минимальность требований для признания международной подсудности английского суда по спорам из международных контрактов.
  1. Особенность материального регулирования договора международной купли-продажи товаров по праву Англии заключается в том, что стороны имеют возможность полностью освободить продавца от ответственности за нарушение подразумеваемых гарантий (в том числе гарантий качества товара, гарантий соответствия определенной цели), за исключением некоторых случаев.
  2. В коллизионном регулировании договорных отношений по праву США выявлены особенности:
  • действие коллизионного принципа автономии воли сторон при выборе применимого к договору права в США распространяется в том числе на вопросы о правоспособности сторон и о форме международного контракта;
  • соответствие правоотношения принципу «минимальных контактов» для определения международной подсудности (юрисдикции) американского суда может устанавливаться как из факта продолжительной и систематической деятельности ответчика-нерезидента в штате рассмотрения спора, если спор не связан с этой деятельностью, так и из факта единичного, целенаправленно обращенного действия ответчика-нерезидента к штату рассмотрения спора, если спор связан с его деятельностью в штате рассмотрения спора; целенаправленно обращенным действием к штату рассмотрения спора может явиться факт инициирования сделки международной купли-продажи товаров;
  • при нетипично широкой компетенции судов США по рассмотрению споров из международных контрактов, в связи с применением юрисдикционного принципа «минимальных контактов» требования для признания международной подсудности американского суда по спорам из международных контрактов становятся минимальными.
  1. В случае отмены в России обязательной письменной формы внешнеэкономической сделки, стороной которой выступает российское лицо (п. 3 ст. 162 и п. 2 ст. 1209 ГК РФ), заключенный устно договор международной купли-продажи товаров между американским и российским контрагентами по российскому праву будет действительным, а по американскому праву может быть признан неисполнимым (вид недействительности договора), вследствие чего могут возникнуть «хромающие отношения».
  2. В материальном регулировании договора международной купли-продажи товаров по праву США выявлены особенности:
  • нетипичная «гибкость» правового регулирования оферты и акцепта заключается в возможности акцептовать оферту «молчаливым согласием», в отсутствии требования полноты и безоговорочности акцепта, существовании тенденции отхода от требования достаточной определенности оферты в сторону все большей открытости ее условий;
  • толкование договора основано на разграничении уровней толкования по степени приоритетности обстоятельств, принимающихся во внимание: прямо выраженные условия, ход исполнения договора, торговые обыкновения;
  • стороны могут полностью освободить продавца от ответственности за нарушение подразумеваемых гарантий (в том числе гарантий качества товара, гарантий соответствия определенной цели).

Практическая применимость. Анализ коллизионного права Англии и США позволяет понять, в каком случае английский или американский суд будет склонен выбрать право своей страны для рассмотрения внешнеэкономического спора. Кроме того, судьи государственных судов и арбитры третейских судов в России, разрешая внешнеэкономический спор, в определенных случаях должны учитывать коллизионные нормы Англии и США. Таким образом, настоящее диссертационное исследование в известной степени может помочь российским юристам заранее определять перечень юрисдикций, право которых будет применено, что позволит прогнозировать результаты разрешения возможного судебного спора.

Анализ международной подсудности (юрисдикции) позволит выявить риски, в каком случае возможно признание международной подсудности (юрисдикции) английского или американского суда в отношении российской компании.

Кроме того, приведенный в работе анализ материально-правового регулирования договора международной купли-продажи товаров в Англии и США может помочь российским участникам трансграничных коммерческих отношений надлежащим образом следовать законам о купле-продаже, действующим в этих странах при согласовании и исполнении договоров с иностранным элементом, а также успешно защищать свои права как в иностранных и российских государственных судах, так и в международном коммерческом арбитраже.

Практическая и теоретическая значимость исследования заключается в том, что в нем анализируются актуальные вопросы для научно-теоретической и практической деятельности. Диссертация может быть использована в нормотворческой деятельности по усовершенствованию отечественного правового регулирования купли-продажи товаров, в том числе в трансграничных отношениях. Работа может представлять интерес для юристов, судей, арбитров и предпринимателей, которые сталкиваются в своей деятельности с договорами международной купли-продажи товаров. Материалы исследования могут использоваться в процессе преподавания международного частного права, международного гражданского процесса, а также гражданского и торгового права зарубежных стран. Выводы и рекомендации автора в известной степени вносят вклад в исследования по данной проблематике и могут быть использованы в научных публикациях по вопросам коллизионно-правового и материально-правового регулирования отношений в сфере купли-продажи товаров.

Апробация результатов исследования нашла отражение в публикациях автора, затрагивающих некоторые аспекты исследуемой проблематики. Материалы настоящего исследования были использованы в практике работы международной юридической фирмы при анализе внешнеэкономических сделок купли-продажи товаров, а также в учебном процессе при проведении автором семинарских занятий по международному частному праву.

Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре Международного частного права Московского государственного юридического университета (МГЮА) имени О.Е. Кутафина.

Структура работы построена в соответствии с целями и задачами исследования и состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность выбранной темы исследования, определяются объект и предмет исследования, степень изученности проблемы в юридической литературе, цель и основные задачи исследования, его методологическая основа, теоретическая и нормативная основа исследования, показана научная новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, обосновывается практическая применимость исследования, практическая и теоретическая значимость полученных выводов, приводятся сведения об апробации полученных результатов.

Первая глава «Коллизионное регулирование договора международной купли-продажи товаров по праву Англии и США» состоит из 2-х параграфов.

Первый параграф «Коллизионное право Англии» посвящен рассмотрению вопросов коллизионного регулирования договора международной купли-продажи в Англии как на основе Регламента о праве, применимом к договорным обязательствам 2008 г. (Регламент Рим I), так и на основе английского общего права по вопросам, исключенным из сферы действия Регламента Рим I. При исследовании вопросов применения принципа автономии воли сторон в Англии можно прийти к выводу, что английское общее право по решению определенных вопросов совпадает с нормами Регламента Рим I и Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (Римская конвенция).

В целях раскрытия подходов, действующих в английской судебной практике, к определению подразумеваемого выбора сторонами права, применимого к международному контракту, рассматриваются следующие факторы, предложенные в официальном отчете разработчиков Римской конвенции М. Джулиано и П. Лагарда, для установления сделанного выбора: использование стандартных форм, которые регулируются определенной правовой системой; выбор определенного права при обычной практике ведения деловых отношений или во взаимосвязанных сделках между сторонами; указание на закон определенной правовой системы; выбор конкретного суда для рассмотрения спора или конкретного места проведения арбитража. Устанавливается, что, согласно английской судебной практике, не только выбор сторонами применимого к международному контракту права, сделанный подразумеваемым способом, должен быть разумно определенным, но и изменение выбранного права подразумеваемым способом также должно быть продемонстрировано с разумной определенностью.

В работе обращается внимание на проблему решения коллизионного вопроса при несовпадении в оферте и акцепте волеизъявлений сторон по выбору применимого права и предлагается вариант решения данной проблемы для Англии и стран, для которых действует Регламент Рим I. Для определения применимого к договору права, если одна сторона в оферте сделала выбор права одного государства, а другая сторона в акцепте выбрала право другого государства, для решения вопроса о том, какое право должно применяться в данном случае к договору, целесообразно опираться на материально-правовые нормы каждого из предположительно выбранных правопорядков, что соответствует специальной норме Регламента Рим I о том, что вопросы наличия и действительности соглашения о выборе права должны решаться в соответствии с правом, преположительно применимым к договору (п. 1 ст. 10, п. 5 ст. 3 Регламента Рим I).

В отношении регулирования договора международной купли-продажи товаров в работе раскрываются английские сверхимперативные нормы об уплате простых процентов при просрочке оплаты товара и о запрете на ограничение или освобождение продавца от ответственности за нарушение гарантий в отношении продаваемого товара (применяющиеся к договору международной купли-продажи товаров в определенных случаях).

Во втором параграфе «Коллизионное право США» исследуются вопросы определения применимого к международному контракту права при наличии и отсутствии об этом соглашения сторон.

При раскрытии вопроса «Принцип автономии воли сторон» рассматриваются пределы ограничения автономии воли сторон в США как на основе Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г., так и на основе Единообразного Торгового Кодекса США (ЕТК) 1952 г. (в ред. 2001 и 2008 гг.). Указывается на предусмотренную в праве США необходимость наличия разумной связи со штатом (государством) выбранного к международному контракту права и тенденцию снижения применения в американской судебной практике указанного ограничения. Выявляется особенность колллизионного права США по применению принципа автономии воли сторон стороны международного контракта с определенными ограничениями могут выбрать применимое право для разрешения вопросов правоспособности и формы международного контракта.

Во втором параграфе в вопросе «Применимое право при отсутствии выбора сторон» раскрываются подходы к решению данного вопроса в праве США в исторической перспективе – от применения в американских судах доктрины международной вежливости до преимущественного использования в судебной практике штатов США принципа наиболее тесной связи, закрепленного во Втором своде правил о конфликте законов 1971 г.

Анализируются доктринальные подходы: теория «приобретенных прав» Дж. Била, нашедшая воплощение в Первом Своде правил о конфликте законов 1934 г., нормам которого до сих пор следуют некоторые штаты США в своих решениях; теория «местного права» В. Кука; теория «анализа правительственных интересов» Б. Карри. Рассматриваются также доктринальные подходы, ориентированные на результат, к которому может привести выбор применимого права к договору: теория «принципов предпочтения» Д. Каверса; теория «лучшего права» Р. Лефлара; теория «функционального анализа» А. фон Мерена, Д. Траутмана. По результатам рассмотрения исторического развития в США представлений о решении вопроса по определению применимого к договору права при отсутствии выбора сторон предлагается классификация исторических периодов, вошедшая в положения, выносимые на защиту.

Рассматривается решение вопроса по определению применимого к международному контракту права как на основе общих норм Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г., так и на основе ЕТК. Обращается внимание на специальное регулирование вопроса определения применимого к договору международной купли-продажи права, закрепленное во Втором Своде правил о конфликте законов 1971 г., о том, что действительность этого договора и права сторон по договору с определенными ограничениями определяются по праву места исполнения обязательства продавца по поставке товара.

По результатам анализа американской судебной практики отмечается, что в настоящее время при отсутствии волеизъявления сторон о выборе применимого права американские суды в зависимости от штата, в котором они находятся, придерживаются либо положений Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г., либо решают спор на основе определенной доктрины или комбинации из доктрин для определения применимого к договору права. При этим встречаются и случаи, когда американский суд для определения применимого права обращается одновременно и к определенной доктрине, и к положениям Второго Свода правил о конфликте законов 1971 г.

Вторая глава «Определение международной подсудности (юрисдикции) по праву Англии и США по спору из договора международной купли-продажи товаров» состоит из 2-х параграфов.

В первом параграфе «Юрисдикция английского суда» раскрываются вопросы признания международной подсудности (юрисдикции) английского суда в отношении ответчика – иностранной компании, которая может как иметь присутствие на территории Англии (если филиал или другое место деловой активности (place of business) компании расположены на территории Англии), так и находиться за пределами английской юрисдикции. По результатам рассмотрения процедуры определения международной подсудности английского суда по рассмотрению спора из договора в отношении ответчика иностранной компании, находящейся в пределах английской юрисдикции, устанавливается, что английский суд может признать свою компетенцию по рассмотрению спора, если спор касается вопроса деятельности иностранной компании в месте ее деловой активности (place of business), расположенном на территории Англии.

Также английский суд может признать свою компетенцию, если ответчик – иностранная компания не имеет филиала или другого места деловой активности (place of business) на территории Англии, т.е. находится за пределами английской юрисдикции, в случае наличия любого из перечисленных далее обстоятельств (юрисдикционные привязки): договор заключен в Англии (даже если это единственный фактор, указывающий на связь с Англией); в заключении договора задействован агент иностранной компании, действующий или находящийся в пределах английской юрисдикции; к договору применяется английское право; в договоре содержится оговорка о том, что споры, возникающие из договора, будут решаться в английском суде; либо договор нарушен на территории Англии.



Pages:     | 1 || 3 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.