авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |

Вгражданском праве республики казахстан: проблемытеории ипрактики

-- [ Страница 3 ] --

Результатыисследованияприменяются автором при чтении лекций по курсам«Гражданское право», «Предпринимательское право»,«Защита гражданских прав»,«Возмездное оказание услуг»,«Теория ипрактика применения гражданскогои гражданского процессуальногозаконодательства», «Нотариат»,«Договорыкупли-продажи», а также в процессенаучной, экспертной и законопроектной деятельностивнаучно-исследовательскихинститутах КазГЮУ и Институте законодательстваРеспублики Казахстан. В том числедиссертантом были выполненыаналитические справки по законам РК «Обэлектроэнергетике» и «Обэнергосбережении». С 2006 годадиссертантсистематическипринимает участие в экспертизе и разработке законопроектов, в частности,«О внесенииизменений идополнений внекоторые законодательные акты РеспубликиКазахстан повопросамэлектроэнергетики,инвестиционнойдеятельностисубъектовестественныхмонополий ирегулируемого рынка», «О внесении изменений и дополнений в некоторыезаконодательные акты РеспубликиКазахстан повопросамжелезнодорожного транспорта»,«О теплоэнергетике», «Обэлектроэнергетике» и других.

Структурадиссертации. Диссертациясостоит из перечня обозначений исокращений, введения, трех разделов,заключения, списка использованныхисточниковобщим объемом 434стр., а также приложения.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕРАБОТЫ

Во введении работыобосновывается актуальность темыисследования, определяются его предмет,цель, задачи исследования, теоретическая,нормативная, эмпирическая иметодологическая база работы,раскрывается научная новизна диссертации,ее теоретическое и практическое значение;формулируются положения, выносимые назащиту, а также содержатся сведения обапробации научных результатов.

Первый раздел «Соотношениепубличных ичастных начал в регулировании гражданскихправоотношений в Республике Казахстан» содержит три подраздела.

В подразделе 1.1 «Принципыгражданского права и ихроль врегулированиидоговорных правоотношений»гражданско-правовойдоговоррассматривается как инструмент,регулирующийэкономическиеотношения равноправныхсубъектов. Путем примененияконструкции договора реализуютсяна практикечастные интересы отдельныхтоваропроизводителейв широкомсмысле этогослова, чтои являетсявоплощениемсвободноговолеизъявления,стимулом дальнейшего развития гражданского оборота и общества в целом.

Вклассификациидоговоров современ римского частногоправа попризнаку ихцелевой направленности выделяютсядоговоры,направленные на передачуимущества всобственность или в иное вещное право, либо в пользование,договоры овыполненииработ иоб оказанииуслуг. Данное делениедоговоров как обязательствпо направленности действийсоставляет ныне их основную, «базовую»классификацию,которая применена в третьем разделедиссертации. Особое значение для целейнастоящей работы имеют предпринимательские договоры,так какстороной публичных договоров,на которойлежит бремяисполнения основной обязанностипо договору,являются вбольшинстве своем лица,занимающиесяпредпринимательскойдеятельностью.Публичный договор в общей классификациидоговоров выделен на уровне договора-правоотношения, в основу его выделенияположен критерий особогопризнакаопределенных групп договоров по направленностидействий.

Пообщему правилу, свободное и согласованноеволеизъявлениесоставляет суть договорных правоотношений.В связис этимрассмотрены вопросы о принципе свободыдоговора вгражданском праве, предоставляющемсубъектамгражданскихправоотношенийвозможностьрегулированияимущественныхотношений нетолько посредством нормативныхправовых актов,но ипосредствомдоговорных норм.

Наиболее значимойпредставляется роль принципа свободыдоговора и иных принципов гражданскогоправа в толковании и применении правовыхнорм, что особенно важно в сфере применениянорм о публичном договоре, где имеетсямножество оценочных терминов. Поэтому вдиссертационном исследованиизначительная роль отводится судебнойпрактике, так как именно направоприменителя возлагается не совсемпростая обязанность толкования иприменения норм права. В соответствии сост. 5 ГК РК вслучаях, когда отношения прямо неурегулированы законодательством илисоглашением сторон и отсутствуютприменимые к ним обычаи, к такимотношениям, поскольку это не противоречитих существу, применяется аналогия закона. А п ри невозможности использованияв указанных случаях аналогии закона праваи обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданскогозаконодательства и требованийдобросовестности, разумности исправедливости (аналогия права). При этомтермины «основные начала гражданскогозаконодательства» и «принципы»рассматриваются в диссертации в качествесинонимов.

Помещениезаконодателем в первой Главе ГК РКсамостоятельной статьи с названием«Основные начала гражданскогозаконодательства» дает основаниеполагать, что перечень таких «начал» вданной статье является исчерпывающим,однако содержание ее не оправдываетожидания. Основные начала встатье 2 ГК РК изложены нелогично, вчастности, принцип свободы договорапредставлен несколькими нормами, в ней помещены инормы о методе правового регулирования(пункты 2 и 3), а такие общепризнанные наукойгражданского права принципы, какразумность, добросовестность исправедливость помещены в другой статье иназваны термином «требования». В работе делается вывод о том, чтоправовые принципы складываются изпринципов законодательства и принципов, незакрепленных в законодательстве под такимназванием, но признаваемых принципамиюридической наукой (принципы-идеи).Таковыми являются принцип социальнойсправедливости, принципы добросовестностии разумности, принцип нерасторжимостидоговоров и другие.

На основанииизложенного предлагается перенестипринципы добросовестности, разумности исправедливости в статью 2, что позволитвосполнить систему принципов гражданскогоправа и более четко сориентирует субъектовгражданского права и правоприменительнуюпрактику на необходимость их соблюдения, атакже освободить данную статью от излишнихнорм, выходящих за рамки «основныхначал».

Изучение законодательныхактов советского периода(Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., Гражданскийкодекс Казахской ССР 1964 г., Основы гражданскогозаконодательства1991 г.)показало, что в них отсутствуютнормы опринципах вообще и освободедоговора вчастности. Вучебных пособиях и научных трудах по гражданскомуправу до середины 90-х годов ХХ века такжеотсутствуют сведения о принципе свободыдоговора, первые работы об этомпоявились только послепринятия общей части ГК РК. Поэтому делаетсявывод оботносительнойновизне нормативного принципа свободы договора.

Подраздел 1.2«Содержание принципа свободы договора иего ограничения в гражданском праве»включен в структуру работы всвязи с необходимостью в дальнейшемиспользования его результатов прихарактеристике публичного договора какограничения данного принципа.

Одной из сферприменения общенаучной ифилософской категории«свобода» является принцип свободыдоговора в гражданском праве. В предыдущихобщественно-экономических формацияхпроблема свободы договора в ее современномпонимании не возникала, она появиласьвместе с развитием техники, технологий,экономики и общества в целом.

Всовременный период на свободу волеизъявленияв значительной степенивлияетстандартизациясодержания договоров. Огромноеколичествоиндивидуальныхдоговоровзаключается на основе«общих условийзаключения сделок» (взарубежномзаконодательстве),«типовых договоров» (взаконодательствестран СНГ)и т. п. В таких договорахвместо буквального согласованияволь участников присутствуетусловное согласие, так как одна из сторон не участвует в согласованииобщей воли.

Принцип свободыдоговора неявляетсябезграничным,законодатель вводит ограничениясвободы договора как путем созданияимперативныхправовых норм, так и путемустановления общих пределовосуществлениягражданских прав. Введениеинститутапубличного договора такжеявляется случаем ограничениядоговорной свободы вгражданском праве. Поэтомутакие элементы содержанияпринципа свободы договора,как свободазаключения договора, свободавыбора партнера и свобода установленияусловий договорав публичномдоговореподвергаютсяограничениям,

Какизвестно, свобода договораявляется общим условиемгражданского оборота, аограничение данного принципа –исключением из этого общего правила.Однако публичные договорыимеют местов различныхсферах экономическойдеятельности, а потому сфера ограничениядоговорной свободы на самом делепредставляетсядостаточно широкой.

Вподразделе 1.3«Критерии введения публичныхначал врегулированиедоговорных правоотношений» рассматриваетсясвязь вопросов о принципе свободыдоговора ипубличном договоре как исключении из данного нормативногопринципа свопросамивзаимоотношениячастных ипубличных начал в правовом регулировании,с вопросамио ролипубличной власти врегулированииэкономики вшироком смысле и степени ее вмешательствав частныедела. Публичный договорявляется одним из ярких примеровсочетания частных и публичных начал в правовомрегулированиигражданскихправоотношений.Интрига заключается в том, чтозаконодатель четко необозначает, какие именно договоры следует отнести к публичным,не очерчивает их четкий круг, а отсюда и возникаютпроблемы теории и практики. Самтермин «публичный договор»,являясь всвою очередьоценочным, априори свидетельствуето наличиипубличного элемента в правовом регулированииобщественных отношений.

Анализпубликаций по данномувопросу позволил сгруппироватьнескольконаправленийисследования проблем, в том числе об определениикритериев деления права на частное и публичное; о степенивмешательствапубличного права в сферу частногоправа. Однако дляправильногоприменения норм о публичном договоре как ограничениипринципа свободы договоранеобходимообъективноустановить ту грань, «золотуюсередину», которая удовлетворялабы интересами публичнойвласти, ичастных лиц.

Представляется, чтогранями (критериями) вмешательствапубличной власти в частные правоотношенияявляются установление определенногобаланса противоположных интересов«потребителей» и «коммерческихорганизаций», защита слабой стороныправоотношения путем юридическогоуравнивания фактического экономическогонеравенства сторон. Целью же такоговмешательства и установления ограниченийявляется установление социальнойсправедливости. Право – это социальныйинститут, отсюда и его предназначениек установлению и поддержаниюименно социальной, а не абстрактной,справедливости. Публичныедоговоры –это сфера общественных отношений, вкоторой наиболее ярко проявляетсяпротивоположность интересов сторон,направленность на неограниченный кругсубъектов, поэтому достижениемаксимальной сбалансированности, а нетолько формального равенствапротивоположных интересов ипредставляется воплощением принципасоциальной справедливости. Другойстороной социальной справедливостиявляется также максимальная совместимостьиндивидуальных и коллективных интересов,осознанная на правовом уровне, а не науровне субъективного эгоизма отдельнойличности.

В международном правеглавной целью ограничений называетсяохрана основных ценностей в обществе,выраженных формулой «общееблагосостояние». Мы понимаем под общимблагосостоянием благосостояние «каждого ивсех», но для достижения такого положенияучастники общества должны ощущатьсостояние всеобщей справедливости, аименно социальной справедливости.

Второйраздел «Публичный договор как институт гражданскогоправа»включает всебя пятьподразделов и посвященрассмотрению таких элементовправового института, как понятие, признакипубличного договора, особенностисубъектного состава, ответственностьсторон.

Публичный договор как институтгражданского права - это совокупностьгражданско-правовыхнорм, регулирующих договорныеправоотношения в сферахэкономическойдеятельности, где существуетэкономическоенеравенство сторон, требующееустановлениядополнительныхправовых гарантий дляпотребителей. Нормы о публичномдоговоре «рассыпаны» в различных нормативныхправовых актах, основным из которыхявляется Гражданский кодекс РК.

Подраздел 2.1 «Развитиеинститута публичного договора в зарубежномправе иРеспубликеКазахстан» посвященрассмотрению вопросов его становленияи развитияв законодательстве развитыхзарубежных стран, некоторых стран СНГ и Республики Казахстан,т.к. учёттенденций развития зарубежногозаконодательстваимеет нетолько теоретическое, но и практическоезначение.

После ВеликойФранцузской революции в Европе сталиформироваться новые представления о сутиобщественных отношений, в частности, о том,что разумно действующая свободнаяличность путем свободного волеизъявленияна основе заключаемых с другими такими жесвободными лицами договоров решает вопросо том, принимает ли она на себяответственность по отношению к этим либотретьим лицам, и в каком объеме.Впоследствии экономический и социальныйпрогресс заставлял классическийлиберализм сдавать одну позицию за другой,мир «социализировался»; договоровприходилось заключать все больше и большеи переговоры об условиях каждого из нихотдельно признавались бессмысленными.Поэтому исполнители, чья деятельность быласопряжена с постоянным заключениемдоговоров, стали в одностороннем порядкеопределять свои стандартные условия ификсировать их в формулярах и иныхстандартных формах, которые вручалисьпотенциальному контрагенту, за нимпредполагалось лишь право на согласие сними, такие договоры были названызарубежными учеными «продиктованными»,«принудительными».

Принятие ЕвропейскойКонвенции оправах человека оказаловажнейшеевоздействие и назаконодательствопризнавших ее государств.Основная идея Конвенции – это признаниеиндивида высшей ценностью, а нормальныйправопорядокпонимаетсякак реализация правиндивида,индивидуальных благ и прав, чтологически ведет и креализации общего (общественного)блага.

Важные изменения вделе прогрессивного развитиязаконодательства о «принудительных» и«продиктованных» договорах в Европе и СШАпроизошли, начиная с 70-х годов ХХ века, чтовызвано все более активным развитиемтехники по сравнению с началом ХХ века,появлением новых видов общественныхотношений, требующих их опосредствованияэкономичными правовыми способами. Кпринятию адекватных мер на международномуровне понудили злоупотребленияпроизводителей и продавцов, невозможностьрядовому потребителю защитить свои права вслучае неисполнения или ненадлежащегоисполнения обязанностей контрагентами.5 апреля 1993 г. была одобренаДиректива Совета Европейского Союза онедобросовестных условиях договоров спотребителями, в Приложении к которой данобширный перечень конкретныхнедобросовестных условий. Полагаем, чтои казахстанскому законодателю следуетперенять такой опыт.

Вангло-саксонской системе права такиедоговора называют принудительнымидоговорами итакже подвергают их особому правовомурегулированию. Так, в США предусмотрензапрет напечать вбланках условий договорамелким шрифтом и наоборотной стороне текстадоговора, так как основныеусловия, имеющие существенноезначение дляпотребителя, должны быть только на лицевой стороне, и выделеныкрупным шрифтом, чтобынельзя былообмануть потребителя даже с помощьютехники.

Такимобразом,провозвестникомпоявления взаконодательствестран СНГ норм о принципах свободыдоговора, публичных договорах,договорахприсоединения,принциповсправедливости,разумности,добросовестностипослужили идеи европейскогоправа, апрообразомпубличного договора явились так называемыепринудительные и иные «несвободные» договоры в европейскомправе.

Понятие публичногодоговора впервые в качествепоименованного договора легально введенов Гражданский кодекс РК лишь 27 декабря 1994г., что позволяет говорить о новизнеданного института. Публичный договор– этоисключение из принципа свободы договора,поскольку он «выпадает» из строя широкихдиспозитивных возможностей,предоставляемых субъектам в соответствиис принципом свободы договора. Однако действие принципа свободы впубличных договорах не исключаетсяабсолютно, оно присутствует, но вограниченном объеме, поэтому следуетговорить об ограничении, а не об исключениипринципа свободы договора.

Пунктпервый ст. 387ГК РКпод публичным договоромпризнает «договор, заключенный коммерческойорганизацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров,выполнению работ или оказанию услуг,которые такая организация по характеру своейдеятельности должна осуществлятьв отношениикаждого, кток нейобратится (розничная торговля,перевозкатранспортом общего пользования,услуги связи, энергоснабжение,медицинское,гостиничноеобслуживание и т.п.)».

Говоряо термине«заключенный»(договор), следует отметить,что практически ни водном определении договора ГК РК не используеттерминологию в прошедшемвремени, обычно используютсятакие выражения, как «могут, должна,обязуется, передает», свидетельствующиео настоящемили будущемвремени. Буквальноезначение словесного выражениянормы п. 1ст. 387 ГКРК приводитк бессмысленности, бесполезностинормы пункта3 этой жестатьи о запрещении отказа«коммерческойорганизации» от заключенияпубличного договора при наличии возможностипредоставитьпотребителюсоответствующиетовары, атакже овозможностипринудительногозаключения договора путемобращения всуд: еслидоговор ужезаключен, то о каком отказе или егообжаловании может идти речь. Влитературе предлагается заменитьданное словона болееформальноопределенноевыражение«заключаемый». Мы же полагаем необходимымвообще исключить данное слово в связи с иным предлагаемымнами вариантомлегальногоопределенияпубличного договора.

Чтокасается выражения «характердеятельности», то оно не несет в себе никакой смысловойнагрузки,неопределенно по содержанию.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.