авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 7 |

Вгражданском праве республики казахстан: проблемытеории ипрактики

-- [ Страница 1 ] --

Направах рукописи

ИдрышеваСара Кимадиевна

ПУБЛИЧНЫЙДОГОВОР ВГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН:

ПРОБЛЕМЫТЕОРИИ ИПРАКТИКИ

12.00.03- гражданскоеправо;предпринимательскоеправо; семейное право; международное частное право

Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктораюридических наук

Москва,2012

Работавыполнена вНаучно-исследовательском институтечастного права

АО«Казахскийгуманитарно-юридическийуниверситет»

Научныйконсультант АкадемикНациональной академии

наукРеспублики Казахстан,

докторюридических наук,

профессор М.К.Сулейменов

Официальныеоппоненты:

Заслуженный деятель науки

Российской Федерации

докторюридических наук, профессор

АбоваТамара Евгеньевна

Заслуженныйюрист Российской

Федерации

докторюридических наук, профессор

ВилковаНинаГригорьевна

Заслуженный работниквысшей школы

РоссийскойФедерации

докторюридических наук, профессор

Комиссарова ЕленаГенриховна

Ведущаяорганизация: Российский университетдружбы народов

Защитасостоится 23 мая 2012 года в 11.00на заседании диссертационного совета Д503.001.01 ФГНИУ«Институтзаконодательства и сравнительногоправоведения при ПравительствеРоссийскойФедерации» поадресу: 117218 Москва, ул. Б. Черемушкинская, д.34.

Сдиссертацией можно ознакомитьсяв библиотекеФГНИУ «Институтзаконодательства и сравнительногоправоведения при ПравительствеРоссийской Федерации».

Автореферат разослан«__» февраля 2012 г.

Ученый секретарь

диссертационногосовета,

доктор юридическихнаукХлестова И.О.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКАРАБОТЫ

Актуальность темыдиссертационного исследования.

За истекшие со временипровозглашения независимости неполные двадесятка лет законодательство стран СНГ, втом числе и Республики Казахстан,кардинально изменилось.Впервые на законодательном уровнезакреплены принцип свободы договора ипубличный договор. Принцип свободыдоговора, несмотря на его широкоесодержание, вправовом государстве не может бытьабсолютным, а постоянно подвергается«стеснениям и ограничениям» со стороныгосударства в интересах всех и каждого, вовсеобщих интересах. Одним из примеровтакого ограничения является введение вГражданские кодексы стран СНГ норм опубличном договоре, что закономерноповлекло проблемы как теоретического, таки практического плана, поскольку самтермин «публичный договор» не толькоявляетсяотносительно новым, но и оценочнымпонятием в праве, который должен бытьразъяснен через квалифицирующие признакиназванного договора, помещенные в еголегальной дефиниции. Однако недостаткилегального определения публичного договора влекут напрактике неоднозначное понимание иприменениеправовых норм о нем.

Правоотношения, охватываемые нормами опубличных договорах как исключении изпринципа свободы договора, составляютпреобладающую часть гражданского оборотав общественно значимых сферах и касаютсяинтересов не только отдельных лиц, но ипрактически всего общества. Пользуясьпостоянно услугами общественноготранспорта, предприятий общественногопитания, розничной торговли, связи и т.п.,потребители не задумываются о том, что ежедневно иежечасно оказываются вовлеченными в сферудействия публичных договоров. Кажущаясяобыденность, «приземленность» сферы ихфункционирования не позволяет обществунадлежащим образом уяснить роль и место публичныхдоговоров в соотношении с другимидоговорными конструкциями,основаннымина принципе свободы договора.

Судебнаяпрактика вКазахстане непредставленапубликациями по данной теме, отсутствуюттематические обзоры и обобщения практикирассмотрениягражданских дел, связанные с рассмотрениемспоров попубличным договорам.

Заистекший период юридическаянаука Казахстана не пополнила существенно свой арсенал теоретическимиизысканиями всфере действия публичныхдоговоров, хотя именно они представляют,на нашвзгляд, особый интерес и вызываютнаиболеемногочисленныепроблемы, затрагивая интересышироких масснаселенияи хозяйствующих субъектов любогосовременногогосударства.

Актуальность темыобусловлена также тем, что институтпубличного договоравведен длярегулирования такой областиимущественныхотношений, вкоторую вовлечены тысячи и тысячисубъектов, практически все общество, поэтому он имеет особоесоциальное значение, отэффективности его воздействиязависит вцелом правопорядок истабильность в государстве.Социальное значение договоров,относимых кпубличным, особенно яркопроявляется вусловияхпостоянныхинфляционныхпроцессов, вызывает чувствосоциальнойнезащищенностинаселения,отрицательно влияет на динамику предпринимательскойдеятельности и на состояние правопорядкав целомв государстве.

В легальной дефинициипубличного договора законодателем акцент сделан надействиях по продаже товаров, выполненииработ и оказании услуг, хотя это неспецифичный признак любого имущественногоправоотношения и не может быть взят заоснову в качестве квалифицирующегопризнака конкретного договорного вида, а опубличном характере деятельности влегальном определении даного договора неговорится.

Значительноеколичество публичных договоров опосредуетотношения в сфере естественных монополий,но законодательство Казахстана в даннойсфере несодержит даже отсылочных норм опубличности договоров и о защите правпотребителей, научные исследованиягражданско-правовых аспектов таких договоров непроводятся.

Таков далеко не полныйкруг обстоятельств, обусловливающихактуальностьизучения проблематикинормативно-правового регулирования ипрактики применения публичного договора вРеспублике Казахстан, и послужившихоснованиемвыбора направления диссертационногоисследования.

Степеньразработанности темы. К настоящему времени в Казахстаненаберется едва ли сдесяток научных статей иных авторов о публичном договоре вконтекстеограничения принципа свободыдоговора. В опубликованныхже работах не говорится о социальной роли публичного договора и прямой его связи с закрепленнымив Конституцииосновными правами и свободами человека и гражданина; отсутствуютисследования о соотношениипубличного договора и договора присоединения.Средитрудов научного и учебного характеравопросы опринципе свободы договора и публичныхдоговорах вопределенной мере освещены в соответствующихразделах учебников по гражданскомуправу ив комментарияхк Гражданскому кодексу о соответствующихинститутах, атакже частично в некоторых диссертацияхв рамкахисследованияосновной темы.

Общиевопросы договорного права,предпринимательскихсделок, ограничения договорной свободы и соотношенияпубличных ичастных началв регулированиигражданскихправоотношенийрассматривались в работахМ.К.Сулейменова,А.Г.Диденко, Ю.Г.Басина, С.В.Скрябина,С.И.Климкина,С.О.Куанышбаевой,А.К.Калдыбаева,Г.Б.Испаевой,Е.В.Горячевой и некоторыхдругих авторов.

ВРеспублике Казахстан монографическиеисследования о публичном договореотсутствуют, не защищена ни однадиссертация, хотя имеютсянесколько работ, посвященныхотдельным видам публичныхдоговоров. Так, в 2000г. диссертантом былаопубликованамонография «Правовые проблемыдоговораэнергоснабжения» и в 2002г. наэту жетему былазащищена диссертация на соискание ученойстепени кандидата юридическихнаук; в 2006 г. была опубликованамонография «Договор возмездногооказания образовательныхуслуг». В2008 г.Г.Л.Нуртаевой была защищенадиссертация на тему «Договор газоснабжения», в которой один подраздел был посвященрассмотрению теоретических вопросов о публичномдоговоре. В2009 г.принципу свободы договора посвященодиссертационное исследованиеА.А.Нурмагамбетова на тему«Реализация принципа свободыдоговора вгражданском праве РеспубликиКазахстан». Иные договоры, рассмотренныев настоящейработе, практически неисследовались в Казахстане.

Внауке отечественного гражданскогоправаотсутствуютфундаментальныемонографическиеработы такжепо общимвопросам договорного права. Изложенное даетоснование длявывода оявно недостаточной степениразработанностиинститута публичного договора,хотя историяразвития права свидетельствует о том,что в эпохукардинальныхэкономических реформ появляетсянасущнаянеобходимость в научномосмыслении новых договорныхправоотношений.

Вроссийскойдореволюционнойцивилистикеисследования вопроса о свободе договора и егоограниченияхпроводились, например,следующими учеными:А.И.Каминкой,Д.И.Мейером,К.П.Победоносцевым,И.А.Покровским,Г.Ф.Шершеневичем. В юридическойлитературесоветского периода исследования натему освободе договора практическине проводились.

ВсовременнойРоссийской Федерации публикуется множествостатей, фундаментальных научныхтрудов, защищены и продолжают представлятьсяна защитудиссертации по различнымаспектам договорного права в целом, принципасвободы договора и публичных договоров в частности.Верховный иВысший Арбитражный Суды РоссийскойФедерациисистематически обнародуюттематические обзоры и решения по отдельным спорам о публичных договорах.

Публичный договор являетсяновым правовым институтом, поэтому в трудах дореволюционныхроссийских ученых и всоветской юридическойлитературе онне нашелотражения, первые публикации о нем появились чуть более полуторадесятка летназад. Публичномудоговору встранах СНГпосвященыдиссертационныеработыГ.А.Калашниковой,Е.А.Мищенко,С.Н.Костиковой,О.С.Левченко инекоторых других авторов; договору присоединенияпосвященадиссертацияА.В.Цыпленковой.Несмотря натакуюразработанностьпроблем публичного договора,существует много дискуссионныхвопросов ипробелов.

Цельюдиссертационного исследованияявляется раскрытие правовой природыпубличного договора какисключения изобщего принципа свободы договора ирассмотрениепределов ограничений свободыдоговора вдоговорах,подпадающих под признакипубличного договора, сисследованиемвопросов теории и практики егоприменения, на основе комплексногоанализа отечественного законодательстваи практикиего применения, а также доктринальных позиций, и на этой основе разработкапредложений о дальнейшем совершенствованиимеханизмаюридическогорегулированияобщественных отношений в сфере действия публичногодоговора.

Длядостижения указанной целинеобходимо решить следующиеисследовательские задачи:

- рассмотреть рольпринциповгражданского права врегулировании правоотношений, охватываемыхнормами опубличном договоре, с учетом деления их в теории права напринципы-нормы и принципы-идеи;

- исследовать вопросыограничения принципа свободыдоговора всвете соотношения частных и публичныхначал врегулированиидоговорныхправоотношений и определитьцель вмешательства государствав частныеправоотношения путемограничения принципа свободыдоговора ивведения института публичногодоговора;

- исследовать развитиеинститута публичного договора в правезарубежных стран и Республики Казахстанкак способа ограничения свободыдоговора;

- определить признаки публичногодоговора,позволяющие среди множествадоговорныхконструкций выявить те из них, к которымдолжны применяться правила о публичномдоговоре;

- определить правовуюприроду договора присоединения,поскольку втеории гражданского права он называется самостоятельнымвидом вклассификации договоров;

- рассмотреть вопрос об имущественнойответственностисубъектов публичного договора с учетомположения отом, чтов основномобязанной сторонойтаких договоров являютсялица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, обязанныенести полнуюимущественнуюответственность на началахриска;

- исследовать договоры,прямо названные законодателемв качествепубличных в целяхвыявления наличия илиотсутствия вних установленной путемнаучного анализа совокупностипризнаков публичного договора;

- рассмотреть договоры,имеющие элементы публичныхдоговоров, но не названные таковымизаконодателем;

- разработать предложенияи рекомендации, направленныена совершенствование законодательстваи практикиего применения в указаннойобласти.

Объектом исследованияявляютсяобщественныеотношения, складывающиеся междусубъектамигражданскихправоотношений в связи с заключением,исполнением и прекращениемпубличных договоров.

Предметом исследованиявыступают правовые нормы, регулирующиеправоотношения в сфередействия публичного договора, и практика их применения, в том числе судебнаяпрактика,использованная для подтверждениятеоретическихвыводов иобоснованиярекомендаций по совершенствованиюзаконодательства.

Методологическойбазой исследования послужилкомплекс философских, общенаучныхи частнонаучных методовпознания, втом числедиалектический,системно-структурный,функциональный,сравнительно-правовой,формально-юридическийиконкретно-социологическийанализ. Приэтом изучаемый объектисследовался через совокупностьего признаков, путёмпостроения логических цепочек – отобщего (абстрактного) к частному (конкретному)и наоборот.

Теоретическая основаисследования. Дляразработки темы диссертациибыла изученасоответствующая философская,социологическая,теоретико-правовая,гражданско-правоваяи другаяюридическаялитература, включая работыдореволюционныхроссийскихученых-цивилистов в областигражданского права. Учитываяспецифику темы диссертационногоисследования, в работе использованымонографические работыдореволюционныхроссийских ученых Н.М.Коркунова,Д.И.Мейера,С.А.Муромцева,И.А.Покровского,Г.Ф.Шершеневича и других. Их труды,переизданные в 1995-2002 годах,оказали неоценимую помощь в написанииданной работы.

Приисследовании темы былииспользованы труды казахстанскихученых Ю.Г.Басина, А.Г.ДиденкоМ.К.Сулейменова;диссертационныеработы, статьи, докладыК.Алимжан,И.В.Амирхановой,Д.А.Братусь,Е.В.Горячевой,С.З.Зиманова,Т.Г.Квятковской,С.И.Климкина, Е.Ю.Коваленко,С.О.Куанышбаевой,С.В.Лобач,Р.Н.Мамырбаева,А.А.Нурмагамбетова,Г.Л.Нуртаевой,Е.Б.Осипова,С.В.Скрябина,Е.В.Трачевой и других.

Вработе былииспользованы также монографии,диссертации, учебные пособия,статьи, доклады ученых из стран ближнего зарубежья Д.Акопян,С.С.Алексеева,Н.П.Асланян,В.А.Белова, Т.В.Боднар, Е.Ю.Борзило,М.И.Брагинского,А.Б.Венгерова,В.В.Витрянского,В.Витушко, В.В.Голубцова,В.П.Грибанова, А.С. Громова,Э.С.Гудкова, П.Д.Гуйван,С.В.Дедикова,С.В.Дорохина,А.Е.Ефимова,Л.Г.Ефимовой,К.И.Забоева,А.А.Запруднова,И.А.Зенина,А.С.Ивановой,В.В.Иванова,Г.В.Иванова, О.С.Иоффе, М.Ф.Казанцева,Г.А.Калашниковой, Ю.Х.Калмыкова,Т.В.Кашаниной,Н.И.Клейн, М.Ю.Козловой,Е.Г.Комиссаровой, А.Д.Корецкого,С.Н.Костиковой, А.Кубко, М.И.Кулагина, М.А.Лактаевой,Т.В.Лариной,О.С.Левченко,М.Ф.Лукьяненко,А.Л.Маковского, Е.А.Мищенко, Н.Л.Морозова,В.С.Нерсесянц,И.Б.Новицкого,А.А.Райлян, Е.В.Салогубовой,Г.А.Свердлык,Б.Н.Сейнароева,М.С.Синявской, А.Н.Танаги,Ю.А.Тихомирова,Ю.К.Толстого,К.Ю.Тотьева,А.В.Цыпленковой, Б.Б. Черепахина,К.Чернышева,В.Ф.Яковлева и других.

Вцелях изучения законодательстваи практического опыта стран дальнегозарубежья были использованытруды Х.Кётц,Р.Книпер, Р.Саватье, К.Цвайгерт,а такженаучно-практические и учебные пособияроссийских авторов иколлективов авторов обисследованиизарубежногозаконодательства.

Иныенаучныетруды, касающиеся отдельныхдоговорныхконструкций,приведены нами всоответствующихразделах работы. Взгляды, мнения,точки зренияученыхна предметисследованиярассматривались в работе как непосредственно,наоснове ихсобственных трудов, так и опосредованно,в их интерпретации,изложенной в научнойлитературе.

Нормативной основой исследованиявыступают положения Гражданскогокодекса,иных законови подзаконных нормативныхправовых актов Республики Казахстан, а также гражданскоезаконодательствоРоссийской Федерации, Украины,Беларуси, Молдовы, Армении и некоторыхзарубежных стран, в частности –Германии(Гражданскоеуложение Германии впереводе нарусский язык), Франции,Италии, Нидерландов и т.д. Законодательствозарубежных стран изучалосьтакже опосредованно, в частности, через труды К. Цвайгерт, Х.Кётц, учебно-практический комментарийГражданского кодекса Франции,монографии авторскогоколлектива под руководствомВ.В.Залесского, И.А.Зенина,диссертациюМ.С.Синявской и другие источники.

Эмпирическойосновой исследованияявляются материалы отечественной изарубежной правоприменительной ихозяйственной практики.

Научная новизна диссертацииопределяется, прежде всего, тем, что в ней впервые в СНГ и казахстанскойюридической науке проведенокомплексное научное исследованиеинститута публичного договора в контекстеограничения свободы договора в гражданскомправе втеоретическом и в практическомаспектах.

Отличие нашей работы от имеющихся аналогичныхработ наданную темузаключается в том, что онапредставляет собой первое в Казахстане и одно из первых в СНГкомплексныхисследований о публичномдоговоре вгражданском праве, проблемах теории и практики его применения.Имеющиеся исследования на эту тему не охватываютвсей совокупности понятия,содержания,признаков ииных условийпубличного договора какисключения из принципасвободы договора. Многиеавторы, признавая необходимостьраспространительного толкованияперечня публичных договоров,не выходятза рамкидоговоров,названных публичными законодателем.В настоящейработе впервые в СНГ сделанапопытка обозначить ипроанализироватьболее широкий кругдоговорных отношений, охватываемых нормами о публичномдоговоре.

Вдиссертациирассматриваются не толькообщетеоретическиевопросы опринципе свободы договора, об институтепубличного договора вгражданском праве, но и предлагаетсяиная классификация признаковпубличных договоров, позволяющая относить к их числу многие не названныезаконодателем публичными договоры и, наоборот,критически отнестись кпоименованнымтаковымиказахстанскимзаконодателемдоговорам. Научная новизназаключается в том, что в данной работевпервые наоснове научного анализа приводитсяобоснованиенеобходимостиотнесения кпубличным договорам около 10различных договоров, непоименованныхзаконодателемКазахстана ицивилистическойнаукой таковыми,поскольку невозможно поименноперечислить в законе все публичные договоры.

Научная новизнаданной работы заключаетсятакже врассмотрении публичного договора как ограничениипринципа свободы договора с позиций социального характерадоговоров вохватываемой им сфере. На этомосновании делается вывод о целиограничения свободы договора, т.е.вмешательствапубличной власти вгражданскиеправоотношения путем введенияинститута публичного договора,как необходимости достижениясоциальнойсправедливости в обществе.Имеющиеся научные разработки о соотношениипубличных ичастных начал вправовомрегулированииобщественныхотношений недают ответана вопросо целивмешательствапубличной власти в частные правоотношения.



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 7 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.