авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |

Основные положения и тенденции акционерного права (

-- [ Страница 5 ] --

Выявлены их отличительные черты. Для аутсайдерской модели: дисперсное владение акциями; признание приоритетности интересов акционеров в законодательстве о компаниях; акцент на защите миноритарных акционеров в правовых актах о компаниях и РЦБ; жесткие требования к раскрытию ЮЛ своей информации. Для инсайдерской: концентрация капитала; внутренний контроль; ориентация на удовлетворение интересов всех участников корпорации; нейтрализация отрицательных последствий инсайдерской деятельности.

Ни одна из моделей не обладает абсолютными преимуществами. Они не являются взаимоисключающими. Выявленные тенденции их развития указывают на сближение и взаимопроникновение в ведущих странах мира.

Как в любой системе (регулирования, управления, воздействия) в корпоративном управлении можно выделить 3 элемента: нормативно-правовой, организационно-структурный, функциональный; и связи между ними.

Выявлен необходимый и достаточный для характеристики моделей корпоративного управления набор признаков: участники; их значимость и распределение между ними ролей; структура и объем владения акциями; механизм финансирования корпорации для целей развития; способ контроля за деятельностью, состав и полномочия коллегиального органа управления; механизм обеспечения прозрачности и открытости организации; степень разработанности нормативно-правовой базы деятельности корпоративных структур.

В плоскости административного и правового регулирования эти признаки отражаются в законодательстве о ЮЛ и РЦБ; наличии гос.органов, уполномоченных регулировать эмиссию и торговлю корпоративными ценными бумагами в целях мониторинга и обеспечения их соответствия законодательству о РЦБ; наличии независимой судебной системы; требованиях к листингу компаний на фондовых биржах; наличии профессиональных ассоциаций в сферах предпринимательской деятельности, РЦБ, консалтинга и управления корпораций, которые обеспечивают выработку и применение стандартов корпоративного поведения в соответствующих областях.

Гос. и корпоративное регулирование сближаются и преследуют схожие цели в мониторинге деятельности ЮЛ (п/з 17). Его механизм включает правовые и экономические средства: права и процедуры голосования акционеров компании (в т.ч. обеспечивающие защиту миноритарных акционеров от действий доминирующих собственников и менеджеров – кумулятивное голосование, «антидиректорские» правила); права, обязанности и полномочия корпоративных директоров (в т.ч. определение «независимых» директоров, требования к составу совета директоров, его комитетам, управляющим); запрет на сделки с личной заинтересованностью корпоративных инсайдеров; возможность для акционеров получения компенсации за ущерб от действий менеджеров и членов совета директоров; рыночные механизмы корпоративного контроля (рынки слияний и поглощений); функционирование рынков рабочей силы (в т.ч. менеджеров).

Признаки корпоративного управления требуют закрепления в нормах права, экономических, организационных и нормативных механизмов реализации. Последние пополнились во 2-ой половине ХХ в. ККУ. Они основаны на принципах, закрепленных в национальном акционерном законодательстве; имеют комплексный характер, генетически связаны с АП. Рекомендации ККУ исходят от профессионалов, что повышает их обоснованность и авторитет. Они имеют сложный, но действенный механизм применения: отток инвесторов в «прозрачные» ЮЛ, повышение требований к объему и качеству раскрываемой информации, отказ в листинге акциям не соблюдающих ККУ компаний, включение их норм в локальные правовые акты и др. Ряд положений ККУ признан на уровне нормативно-правовых актов, что свидетельствует об унификации правового регулирования корпоративного управления.

РФ, используя элементы обеих систем корпоративного управления, формирует свою собственную. В условиях отсутствия сформировавшихся сил, способных осуществлять корпоративный контроль, и рыночных механизмов контроля, а также слабой роли государства в сфере корпоративного управления РФ обратилась к правовому регулированию, целенаправленному воздействию государства на эти отношения.

§5.2. АО как корпорация. Рассмотрено понятие «корпорация» в социологии и праве, дан исторический обзор по правовым семьям. Исследованы признаки корпорации и применимость этого термина в РФ. Выявлены специфические характеристики корпорации по общим для всех ЮЛ признакам, сведенные в таблицу (п/з 11).

В эту группу входят ХО и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков ЮЛ ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие.

Предложена дефиниция: участие – это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между ЮЛ и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в т.ч. обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности ЮЛ и/или обеспечении его деятельности, а также прав этих лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность ЮЛ (в т.ч. за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в ЮЛ лиц участие может быть: имущественным; личным и смешанным. Корпорации основаны на участии с преобладанием имущественного элемента. Членство - личное и имущественное участие в ЮЛ его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

В рамках раскрытия правовой природы АО и определения их места в системе ЮЛ предложена новая классификация последних в сопоставлении с законодательством РФ (п/з 11).

На основе анализа АО по признакам корпорации сделан вывод об отнесении АО к корпорациям.

§5.3. Органы АО. Выявлены цели и тенденции в построении системы органов АО и в распределении между ними полномочий (п/з 12).

Обоснована эффективность легального закрепления открытым перечнем минимально обязательного круга вопросов, отнесенных к компетенции каждого органа управления, и направлений его изменения самим ЮЛ.

Распространенный тезис о непосредственном участии акционеров в управлении АО является преувеличенным. Необходимо разграничивать роль и функции органов непосредственного управления и представительных органов, учитывать специфику конкретного АО, добиваясь максимальной эффективности хозяйствования, совмещая участие всех акционеров с профессиональным управлением.

Если в доктрине и на практике возобладает точка зрения, что общее собрание акционеров является высшим органом управления, от его компетенции производна компетенция всех остальных органов АО, следовательно, общее собрание акционеров при необходимости вправе принять к своему рассмотрению любой вопрос, то можно рекомендовать исключить п.3 ст.48 ФЗ и изм. ред. подп.20) п.1 ст.48 ФЗ.

Компетенция собраний различается по их видам и странам. Компетенция учредительного собрания охарактеризована как целевая. Предложена нов. ред. п.2 ст.9 ФЗ.

При характеристике компетенции годовых собраний акционеров выявлены 2 общие тенденции и применительно к ним сделаны предложения по совершенствованию законодательства (п/з 13).

Обобщены нормы об инициаторах и порядке созыва общего собрания акционеров, выявлены пробелы в правовом регулировании. В целях достижения компромисса между разнонаправленными интересами и обеспечения эффективного управления в АО сделаны теоретические и практические предложения о лицах, имеющих право созыва общего собрания акционеров по его видам (п/з 13).

Предложено исключить из ФЗ ст.50 и включить в ФЗ и в Положение о доп. требованиях к порядку подготовки... общего собрания акционеров норму о 3 формах проведения этого собрания: очной, заочного голосования, очно-заочной; с указанием, что учредительное собрание проводится исключительно в очной форме; вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии, утверждении аудитора, вопросы, предусмотренные подп.11 п.1 ст.48 ФЗ, не могут решаться заочным голосованием.

На основе постатейного анализа ФЗ выделены подвиды кворума (без учета кворума на учредительном собрании), представленные в виде таблицы.

Необходимо легальное установление кворума для правомочности заседания всех видов общего собрания акционеров. Предложено: закрепить в ФЗ норму о правомочности учредительного собрания только при участии всех учредителей; нов. ч.II п.3 ст.58 ФЗ.

Необходимо объединение перечня основных вопросов компетенции и установленного кворума в ст.ст.48, 49 ФЗ независимо от вида общего собрания акционеров без разброса по др. нормам.

Изменение кворума должно допускаться в исключительных случаях и при соблюдении условия об усилении защиты мелких акционеров, т.е. только в сторону ужесточения в уставе по сравнению с ФЗ; по вопросам, имеющим существенное значение для прав акционеров.

Предложено отказаться от корпоративного принципа голосования до создания АО и изм. п.4 ст.9 ФЗ.

В результате фрагментарного и бессистемного заимствования опыта романо-германской и англо-американской правовых семей совет директоров АО в РФ при отсутствии четкого определения его статуса осуществляет часть функций непосредственного управления и часть функций контроля; легально он неструктурирован.

Краткие сроки полномочий, характерные для совета директоров в РФ и США, связаны с возможностью акционеров оценивать эффективность управления АО и при необходимости менять директоров.

Выявлена цель правового регулирования состава совета директоров (п/з 14).

Предложены ред. ч.ч.I и II п.3 ст.66 ФЗ с указанием на нечетное число членов совета директоров и с «привязкой» к более стабильным величинам - числу обыкновенных акций и величине уставного капитала АО.

Наряду с общими требованиями ГК о правосубъектности, для эффективной работы совета директоров необходима выработка системы доп. требований к его членам. Предложены позитивные рекомендательные и негативные обязательные цензы (п/з 14).

Обоснованы необходимость включения норм о понятии и количестве независимых директоров в составе совета директоров в Гл.VII ФЗ; легального квотирования мест в нем; целесообразность создания комитетов в его составе (п/з 14).

Доказана рациональность возврата в законодательстве РФ к признанию права ЮЛ на участие в совете директоров АО в качестве его члена и предложена ред. ч.I п.2 ст.66 ФЗ.

Предложены 2 классификации вопросов, находящихся в ведении совета директоров (п/з 14).

В целях разграничения компетенции органов управления АО предложены ред. подп.19) п.1 ст.48, ч.II п.1 ст.65, 69, 70 ФЗ.

Предложено изменить характер нормы п.1 ст.68 ФЗ с диспозитивного на императивный и без отсылки к уставу, внутренним документам АО предусмотреть в тексте ФЗ 3 формы проведения заседания совета директоров по аналогии с формами общего собрания акционеров.

В локальных актах АО необходимо предусмотреть порядок и сроки направления бюллетеней членам совета директоров при заочной и смешанной формах заседаний с учетом времени, необходимого для получения информации и принятия решения. Наиболее важные вопросы должны решаться на заседаниях в очной форме.

Принципы решения вопросов о сроках созыва заседаний совета директоров должны быть закреплены на легальном уровне.

В связи с отсутствием раздельного голосования при выборе членов совета директоров предложено изм. п.2 ст.68 ФЗ.

Дана характеристика председателя совета директоров как органа управления и предложена 3-хчленная классификация его полномочий на осуществляемые внутри совета директоров; внутри АО; вовне АО («внешние»).

Дана характеристика правового статуса руководителя АО (п/з 15). Выявлены противоречия между общегражданским, акционерным и трудовым законодательством.

Дана сравнительная характеристика исполнительных органов и управляющей организации (управляющего).

Предложена структура договора с исполнительным органом.

Рекомендован вариант предотвращения коллизий при применении п.2 ст.49 и ч.II п.6 ст.85 ФЗ на уровне устава АО, его локальных правовых актов.

Предложено доп. ст.85 ФЗ нормой из ведомственного акта о ежегодном переизбрании ревизионной комиссии и сроке её полномочий.

С учетом функций счетной комиссии и их срочного характера обоснована возможность их передачи на договорной основе специализированной организации.

§5.4. Права акционеров. Общемировой тенденцией развития АП на современном этапе является повышение внимания к правам и законным интересам акционеров, детализация их правового регулирования и усиление гарантий их осуществления и защиты, - его социализация.

В ФЗ необходима специальная глава о правах акционеров.

Раскрыта природа прав акционеров (п/з 16).

По доктрине англо-американского права выделены основные модели статуса акционера, которые могут быть распространены на все правовые семьи: агентская; трастовая; «автобуса»; политическая; договорная; цербера; партнерская. Ни одна из них не обладает абсолютными преимуществами; эти модели не являются взаимоисключающими. Тенденции их развития за последнее время указывают на сближение и взаимопроникновение в ведущих странах мира.

Большинство прав акционеров (особенно в сфере управления) по условиям реализации являются сложноструктурированными.

Акции определенной категории (типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, но общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.

Существует стойкая обратная зависимость между размером концентрации капитала и размером пакета акций у «среднего» акционера. В условиях их распыленности реальным воздействием на управление АО обладают только владельцы контрольных пакетов акций.

Предложена дефиниция: общий контрольный пакет акций - это количество акций, которое должно принадлежать акционеру/ам (основному владельцу) для осуществления реального воздействия на АО при принятии решений на общем собрании акционеров. Различают контроль путем сосредоточения большинства, значительного количества или меньшинства голосующих акций. Предложена дефиниция индивидуального контрольного пакета акций – это количество акций, которое может находиться в руках у одного держателя.

Предложены пути конкретизации правового режима дробных акций на уровне ФЗ.

В целях соблюдения принципа равенства участников гражданских и акционерных правоотношений предложены специальные основания установления и сроки реализации прав государства и муниципальных образований, в чьей собственности закреплены акции АО или обладающих специальным правом на участие в управлении АО («золотая акция»), отличных от прав др. акционеров.

Защита прав акционеров (как и любых субъективных гражданских прав) может осуществляться в гражданско-, административно- и уголовно-правовом порядке, что обусловлено диалектическим соотношением правовых статусов лица и наличием нескольких «степеней», различных мер защиты в отношении одного и того же субъективного права.

С позиций теорий правопреемства и на основе анализа правовых актов обоснован переход права на обжалование действий АО (решений органов управления, сделок) при отчуждении акций (п/з 16).

Правовое регулирование обеспечения и защиты прав акционеров должно развиваться в т.ч. при соблюдении прав и законных интересов самого АО и 3-их заинтересованных лиц, что и обеспечивает система корпоративного управления.

Гл.6. Регулирование и ответственность в АП. §6.1. Регулирование и контроль в АП. Воздействие государства в отличие от др. регуляторов экономики является постоянным и целенаправленным, может (в цивилизованном обществе – должно) осуществляться через право. Правовое регулирование охватывает нормотворчество, реализацию права, может быть представлено как гос.регулирование и саморегуляция.

Правовая природа гос.регулирования экономики, предпринимательской деятельности, акционерных отношений (по нисходящей и от общего к частному) тесно связана: с проблемой дуализма права, разграничения и соотношения частного и публичного права; с пределами осуществления субъективных прав. Приоритет косвенного регулирования свидетельствует о развитии гражданско-правовой природы внутренних акционерных отношений и сближении с нею природы внешних акционерных отношений.

Раскрыто содержание нормативно-правового элемента гос.регулирования акционерных отношений: 1. Законодательство о ЮЛ: 1.1. общегражданское, 1.2. специальное об АО, 1.3. о гос.регистрации ЮЛ; 2. Законодательство об организации деятельности предпринимателей: 2.1. о лицензировании, 2.2. о сертификации и стандартизации, 2.3. об эмиссии, размещении ценных бумаг, в т.ч. акций; 3. Гражданское договорное право: 3.1. общее законодательство о сделках, 3.2. законодательство об экстраординарных сделках, 3.3. законодательство об обращении ценных бумаг, в т.ч. акций; 4. Антимонопольное законодательство и о конкуренции; 5. Банковское законодательство; 6. Законодательство об информационном обеспечении отношений; 7. Налоговое законодательство; 8. Процессуальное законодательство (о разрешении конфликтов); 9. Законодательство о несостоятельности; 10. Законодательство об ответственности.

Кратко эта система характеризуется как: создание субъекта акционерных отношений, допуск к гражданскому обороту, регулирование участия в нем, контроль за соблюдением правил, санкции за правонарушения.

В РФ сложилась система смешанного, комплексного гос.регулирования акционерных отношений - полномочия по регулированию распределяются между органами общей компетенции и специализированными органами. Гос.регулирование носит институциональный и функциональный характер, в связи с чем на акционерные отношения распространяется общая проблема – необходимость более четкой организации деятельности гос.органов. Функции гос.органов, осуществляющих регулирование акционерных отношений, производны от выделенных целей и методов гос.регулирования. Наряду с традиционными выявлена функция унификации и сближения систем права корпораций.

Свойством системы является способность к саморегулированию (ср.: признак организационного единства и органы управления ЮЛ). Основная идея саморегулирования - выполнение лицами, действующими на определенном рынке, правил и стандартов, которые исходят не от государства, а от самих этих лиц и ими же утверждаются. Применительно к АО и РЦБ исторически первым возникло саморегулирование, которое осуществлялось фондовыми биржами.

Предложена классификация функций СРО на: нормотворческие, организационно-обеспечительные, контрольные, пресекательные.

Выделены 2 идеи СРО: продолжения и частичной замены гос.регулирования; противопоставления гос.регулированию. Они легализованы за рубежом. При их грамотном сочетании не возникает серьезных проблем.



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.