авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 7 |

Основные положения и тенденции акционерного права (

-- [ Страница 4 ] --

Меры охраны законных интересов акционеров, вносящих вклады в денежной форме, и кредиторов АО, если они связаны с ограничениями субъективных прав и свобод др. акционеров, могут быть закреплены только в федеральном законе. В целях обеспечения интересов акционеров и кредиторов АО предложено включить в ФЗ норму, предусматривающую минимальный процент денежных средств в уставном капитале, внесение которого обязательно для регистрации АО.

Выявлено, что в зависимости от характера имущества его внесение в уставный капитал оформляется договорами купли-продажи или мены.

В целях обеспечения интересов АО, акционеров и кредиторов АО предложены изм. и доп. в п.1 ст.34 ФЗ. До их внесения в ФЗ рекомендуется включать в договор о приобретении акций и/или учредительный договор, проспект эмиссии норму, аналогичную п.5 ст.488 ГК.

В целях установления соотношения теоретических понятий и практических действий на основе анализа нормативного материала разработана таблица «Изменения уставного капитала».

Для устранения противоречий по вопросам источников изменения уставного капитала предложены нов. ред. п.2 ст.99 и п.2 ст.100 ГК.

Необходимо привести ФЗ в соответствие с п.1 ст.100 и п.1 ст.101 ГК и закрепить право АО изменять уставный капитал только по решению общего собрания акционеров.

§3.3. Отношения собственности акционеров. Права акционеров на имущество АО, решение судьбы ЮЛ опосредуются в основном через акции. Введение в оборот акции как объекта, связанного с имуществом и правами АО, но одновременно самостоятельного, позволяет разграничивать права АО и акционеров.

Предложено унифицированное определение акции – это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно АО), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал АО; удостоверяет участие в этом обществе; наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в т.ч. обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли АО (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, правом на участие в управлении АО; причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций – при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций – при предъявлении документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Акционеры, по общему правилу, не имеют прав на имущество АО, которое принадлежит последнему на праве собственности. Закон наделил их правами требования к АО, которые оно удовлетворяет при наличии активов и при соблюдении большого числа ограничительных условий. Выявлены и проанализированы основания возникновения и процедуры реализации таких прав.

Предложено дополнить ст.42 ФЗ определением дивиденда: часть чистой прибыли АО, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и типу принадлежащих им акций, в расчете на 1 акцию.

Наряду с дивидендами формой присвоения прибавочной стоимости являются учредительские доходы. Вскрыта их природа, доказана условность термина, выявлены их виды: а) эмиссионная прибыль, б) комиссионная прибыль, в) распределяемые между учредителями на льготных условиях дополнительные акции и др. ценные бумаги, г) доходы от контроля.

Предложено определение ликвидационной стоимости – это подлежащая выплате акционерам стоимость части имущества АО, которое остается при его ликвидации после завершения расчетов с кредиторами и распределяется между акционерами пропорционально числу принадлежащих им акций. Его рекомендуется внести в п.1 ст.23 ФЗ, внести соотв. изм. в п.2 ст.31 ФЗ.

В порядке распределения размещаемых дополнительных акций среди акционеров находят отражение распределительная функция уставного капитала и гражданско-правовой принцип равенства субъектов, который в АП претерпевает трансформацию: одинаковый объем прав акционерам предоставляют акции одного типа. В частности, это определяет правила об очередности выплаты дивидендов.

АО может выпускать как 1 вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства.

В ФЗ «О РЦБ» исключена декларированная ранее возможность выпуска акций на предъявителя. Это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному обороту; в то же время это отход от концепции «объединения капиталов», «анонимности капиталов», ограничение оперативности отчуждения акций. Более обосновано не сокращение классификационных групп, а введение логичных ограничений выпуска акций на предъявителя по примеру ряда стран: например, лишение их владельцев права голоса (Италия); презумпция именных акций до их полной оплаты (Люксембург).

§3.4. Экстраординарные сделки АО. В ГК упомянуто деление на деятельность ЮЛ, предусмотренную учредительными документами, и любые виды деятельности, не запрещенные законом. В ФЗ - понятия ОХД и сделок, выходящих за ее пределы. В результате сравнительно-правового анализа общегражданского, акционерного законодательства, законов об иных организационно-правовых формах ЮЛ и анализа арбитражной практики предложены определения и характеристика ОХД АО и сделок, выходящих за её пределы. Последние квалифицированы как экстраординарные (п/з 6).

Проанализированы виды экстраординарных сделок по российскому и зарубежному праву, выявлены основные проблемы и тенденции их регулирования.

В целях избежания искусственных коллизий предложено установить единые критерии крупных сделок для всех ЮЛ; единый кворум на общем собрании акционеров для решения вопроса о любой крупной сделке.

В законодательстве о любых ЮЛ предложено использовать единый термин - «сделки с конфликтом интересов», заменив им «сделки, в совершении которых имеется заинтересованность». Обоснована целесообразность пересмотра списка лиц, признаваемых потенциально заинтересованными в совершении сделки, и перечня юридических фактов, при наличии которых эта возможность реализуется. Их надо сделать четкими, закрытыми и единообразными для всех ЮЛ.

Для предотвращения конфликтов предложено внести изм. в ч.II п.2 ст.79 ФЗ, установив обязанность совета директоров в случае недостижения единогласия по вопросу об одобрении крупной сделки передать данный вопрос на рассмотрение общего собрания акционеров.

Выявлена ошибка в определении конфликта интересов в «компаниях одного лица», предложены нов. ред. п.7 ст.79 и п.2 ст.81 ФЗ с учетом АО, в которых совет директоров не создан. Доказана целесообразность дополнения ст.82 ФЗ нормой, аналогичной п.3 ст.93 ФЗ, а также, по аналогии с п.2 ст.93 ФЗ, указанием на письменную форму уведомления и его срок. Для снятия противоречия между правовыми актами предложена нов. ред. абз.4 ст.82 ФЗ.

Обосновано дополнение ст.93 ФЗ по аналогии со ст.82 ФЗ указанием в качестве адресата совета директоров, ревизионной комиссии и аудитора общества; а также п.4 ст.93 ФЗ нормой о возложении на совет директоров обязанности по организации учета аффилированных лиц АО и предоставления отчетности о них в соответствии с требованиями законодательства РФ.

При распространении такого способа предоставления списка аффилированных лиц АО, как его размещение в сети Интернет с неограниченным доступом, на отношения заинтересованности, может быть снята проблема контроля за наличием/отсутствием независимых и незаинтересованных членов совета директоров. В условиях недостаточной компьютеризированности России эта информация может храниться на бумажных носителях и должна войти в перечень по п.1 ст.89 ФЗ.

Выявлены и классифицированы нарушения требований правовых актов при совершении экстраординарных сделок (п/з 6).

В целях унификации правовых последствий всех экстраординарых сделок предложено внести изм. в п.6 ст.79 и п.1 ст.84 ФЗ, предоставив также контрагенту АО или акционера по экстраординарной сделке право требовать признания её недействительной.

С учетом приоритета законных интересов акционеров, охраняемых при совершении экстраординарных сделок через систему раскрытия информации, в качестве условия оспаривания такой сделки предложено нарушение при её совершении правил о раскрытии информации наряду с реальным/потенциальным причинением в результате её исполнения убытков.

Выявлены различные классификации экстраординарных сделок, при их коллизии в законе нет единообразного правового регулирования. Проблема выбора будет снята при легальном закреплении единых критериев принятия решения о совершении всех сделок, выходящих за пределы ОХД. В целях реализации принципа «экономичности правотворчества» предложена замена разрозненных норм единой главой в ФЗ «Экстраординарные сделки», где будут закреплены их понятие, виды, общая схема для них всех и выделены в статьи их особенности по экстраординарным признакам.

Выявлена общая схема совершения указанных сделок и выдвинуты предложения по её оптимизации:

  1. инициация сделки

При оферте 3-его лица необходимо определить его статус по отношению к АО, чтобы решить вопрос о квалификации сделки, дополнительных стадиях процедурного характера, в ряде случаев – о предоставлении акционерам дополнительных прав. Если сделка инициирована самим АО, в одном лице не должны совпадать инициирующий и принимающий решение органы (действие системы «сдержек и противовесов»). При конфликте интересов между инициирующим и принимающим решение органами или внутри последнего решение о совершении/одобрении сделки должно принимать общее собрание акционеров.

  1. оценка имущества, являющегося предметом сделки

Для определения рыночной стоимости имущества рекомендуется привлекать независимого оценщика.

3) квалификация сделки как экстраординарной с конкретизацией её вида; квалификация лиц, участвующих в работе органа управления, который принимает решение о сделке и/или одобряет её.

4) предоставление и раскрытие информации, в ряде случаев – предоставление дополнительных прав акционерам.

5) принятие решения о совершении сделки или её одобрение волеобразующим органом, привлечение при необходимости к процедуре совершения сделки гос.органов.

Предложено установить единый кворум для решения о совершении сделки или её одобрения независимо от числа акционеров. При конфликте интересов между инициирующим и принимающим решение органами или внутри последнего решение о совершении/одобрении сделки должно принимать общее собрание акционеров. Целесообразно закрепить в ФЗ по аналогии с ГК возможность последующего одобрения экстраординарных сделок уполномоченными органами АО не позднее их следующего заседания. Участие компетентных гос.органов в совершении экстраординарных сделок может выражаться в получении уведомления, в согласовании или даче разрешения.

Гл.4. АО как субъект акционерных отношений. §4.1. АО в системе организационных форм предпринимательской деятельности. На основе анализа отечественного и зарубежного права определено место АО в системе субъектов права, ЮЛ, организационных форм предпринимательской деятельности, ХО. Выявлена специфика, связанная именно с характеристикой АО, с его деятельностью на РЦБ и с иными сферами деятельности, с порядком создания АО.

Предложена общая характеристика АО (п/з 2).

Исходя из комплексного характера понятий «правовой статус» и «правосубъектность», специального (целевого) характера правосубъектности ЮЛ как минимального круга требований к ним, минимального объема обязанностей организации по осуществлению хозяйственной деятельности, доказано, что АО обладает специальными правовым статусом и правосубъектностью и выделены их особенности (п/з 2).

§4.2. Возникновение АО. В силу присутствия в гражданском обороте и частных, и публичных интересов, необходимости обеспечения юридического равенства фактически неравных субъектов возникновение АО представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающий меры частно- и публично-правового регулирования. Создание АО условно разделено на 3 стадии с последовательным увеличением доли публично-правового регулирования в них.

АО создаются по воле их будущих участников. Общие условия правосубъектности и характеристика конкретного субъекта правоотношения определяют легальные ограничения их состава, раскрытые на примере законодательства РФ и ряда зарубежных стран.

При общем увеличении числа акционеров среди субъектов права, темпы роста доли институциональных инвесторов (в основном ЮЛ) выше. Этот процесс объективен, свидетельствует о росте организованности и обобществления, охватил первичный и вторичный РЦБ. Одновременно на практике присутствует ущемление прав и законных интересов физических лиц, которое может быть обжаловано в суде в общем порядке. Предложено предусмотреть ответственность АО и его учредителей за подобные действия в антимонопольном законодательстве, ввести систему налоговых мер, благоприятствующих выпуску акций с низким номиналом, покупка которых станет общедоступной.

Конструкция «компании одного лица» противоречит экономической сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) АО. В связи с этим в РФ следует исключить легальную возможность создания АО 1 лицом и на случай, когда в АО остается 1 акционер, установить норму, аналогичную п.п.5 и 6 ст.35 ФЗ – о самоликвидации или реорганизации АО и при уклонении от этого - о праве кредиторов, органа, осуществляющего гос.регистрацию, предъявить в суд требование о ликвидации АО.

Предложена унификация норм о содержании решения о создании АО.

Предложено ввести в качестве обязательных для представления при гос.регистрации АО и др. ЮЛ документов, подтверждающих полномочия лиц, принявших решение о создании нового субъекта права, и внести соответствующие доп. в законодательство о гос.регистрации ЮЛ.

Исходя из квалификации сделок учредителей, связанных с созданием АО и совершенных до регистрации АО (§2.3.), в качестве гарантии прав учредителей предложено применение по аналогии нормы ст.984 ГК.

Исходя из теорий АО и во взаимосвязи с классификацией акционерных правоотношений выделены условия квалификации документов как учредительных и дана характеристика их содержания (п/з 7).

Единогласное утверждение учредителями устава АО является гарантией свободного участия в создании ЮЛ и добровольного отчуждения своего имущества путем передачи его в качестве вклада в уставный капитал. Предложено возродить процедуру подписания устава всеми учредителями и нотариальное удостоверение подлинности их подписей.

Для включения в законодательство о гос.регистрации предложен механизм, препятствующий злоупотреблениям учредителей, волоките в подаче заявления о регистрации.

Выделены 2 порядка создания АО по степени урегулированности и обоснована необходимость перехода в РФ к контролируемому порядку создания АО (п/з 8).

§4.3. Прекращение деятельности АО. Прекращают свою деятельность АО в порядке, принципы которого сходны с действующими при их создании. Исключительное положение закона в регулировании статутных отношений подрывается правотворчеством федеральных органов исполнительной власти. На основе сравнительного анализа законодательства РФ, ряда зарубежных стран и права ЕС выявлены основные проблемы и тенденции статутных отношений при прекращении деятельности АО.

В целях устранения внутренних противоречий ФЗ и нейтрализации возможных корпоративных конфликтов путем расширения прав акционеров и ревизионной комиссии АО предложены нов. ред. ч.I п.2 ст.21, ст.15, п.3 ст.49 ФЗ.

Предложено включить в процедуру ликвидации ревизию и аудиторскую проверку с представлением документов об их результатах для регистрации ликвидации АО (п/з 9).

При коллизии норм о правовом статусе любого субъекта, в т.ч. акционера, следует применять те, которые предоставляют больше прав и лучше гарантируют их охрану. В целях практической реализации этого тезиса предложены: нов. ред. п.1 ст.22, п.п.1, 2 ст.23 ФЗ; и осуществление выплат по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст.75 ФЗ, и начисленных, но не выплаченных дивидендов в порядке очередности, установленной ГК.

Выявлена распространяющаяся на АО тенденция унификации правового регулирования реорганизации ЮЛ различных организационно-правовых форм и концентрации соответствующих норм в одном акте (п/з 9).

По примеру правового регулирования ликвидации и с использованием зарубежного опыта предложено выделение 5 этапов реорганизации (п/з 9). Обоснована и доказана практическая значимость легальной «привязки» начала течения сроков уведомления кредиторов и момента возникновения у акционеров – владельцев голосующих акций права требовать выкупа АО у них акций к стадии оформления инициативы, решению 1-ого общего собрания акционеров.

Для унификации правового регулирования слияния и присоединения и соблюдения прав акционеров предложены изм. в п.2 ст.17 ФЗ.

Проведено разграничение реорганизации и поглощений, которые в силу их объема, субъектного состава и последствий являются экстраординарными сделками.

В силу специфики создания ЮЛ при реорганизации рекомендуется выделение этого способа в статьях ГК, посвященных возникновению ЮЛ.

При отсутствии единого правового акта о прекращении деятельности ЮЛ следует хотя бы конкретизировать в ГК основания и порядок принудительных ликвидации и реорганизации, дать закрытый перечень лиц, которые могут её требовать, включить в ФЗ отсылочную норму.

Выявлена теоретическая возможность замены одной формы прекращения деятельности АО другой, обратимости этого процесса, что легально закреплено за рубежом.

Гл.5. Корпоративное управление. §5.1. Понятие и теории корпоративного управления. Предложено определение корпоративного управления, имеющего в литературе неоднозначные трактовки, выделены его основные черты (п/з 10). Оно связано со статутными отношениями в АП.

С позиций права дана характеристика 3 наиболее известных доктрин корпоративного управления: «агентской»; «менеджерской»; теории «социальной ответственности». Раскрыты выделяемые при анализе корпоративного управления 2 подхода – концепция акционеров и концепция соучастников.

В зависимости от отношений собственности, форм и методов их регулирования выделяют сложившиеся и доминирующие в мире американскую, германскую и японскую модели экономического развития, складывающиеся, но еще не самодостаточные латиноамериканскую и африканскую. От них производны модели корпоративного управления: англо-американская и японо-германская (аутсайдерская и инсайдерская).



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 7 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.