авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |

Основные положения и тенденции акционерного права (

-- [ Страница 3 ] --

Основные принципы и ряд положений работы использовались при разработке учредительных и локальных документов АО, консультировании по вопросам деятельности АО, представительстве интересов АО и акционеров в судах, участии в судебных процессах в качестве специалиста и эксперта по гражданским и уголовным делам.

Результаты исследования нашли отражение почти в 200 работах общим объемом 299,99 п.л., в т.ч. 5 учебниках с грифом Минобраза РФ и 1 работе, подготовленной в рамках выигранного гранта МРОО «Центр содействия правовой реформе» и Фонда Джона Д. И Кэтрин Т. Макартуров по исследовательской программе «Зарубежный опыт и отечественные традиции в российском праве».

Подготовленные автором учебники, учебные, практические и методические пособия, практикумы, комментарии используются в учебном процессе на юридических факультетах вузов РФ при изучении АП, ГрП и предпринимательского права.

Основные положения диссертации изложены и обсуждены на заседании кафедры международного частного и гражданского права международно-правового факультета МГИМО (У) МИД РФ.

Структура и содержание диссертации. Работа состоит из Введения, 6 глав общим объемом в 20 параграфов, Заключения, Списка использованных нормативных и литературных источников.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во Введении обоснованы актуальность темы и перспективность исследования, освещена изученность проблемы, определены цели и задачи исследования, его методологические, теоретические и информационные основы, обоснована структура работы, сформулированы основные п/з, охарактеризованы научная новизна и практическая значимость работы.

Гл.1. Исторический обзор АО и АП. §1.1. История развития АО и АП за рубежом. Проанализированы социально-экономические и правовые условия возникновения и развития предъидеи ЮЛ, АО как его организационно-правовой формы и правового регулирования акционерных отношений с Древнего времени до современного этапа.

Выявлены характеристика правового регулирования независимо от пути развития акционирования, содержание объекта регулирования в АП (п/з 1). Акционерные правоотношения были тесно связаны с отношениями на РЦБ и отношениями конкуренции.

В зависимости от монизма или дуализма частного права конкретного государства АП входило в ГрП либо торговое.

§1.2. Становление АО и АП в России. Освещены социально-экономические условия становления АО в России, особенности их правового регулирования. Россия является родиной акционерного законодательства (1807 г.). Предложена периодизация развития АО и АП в России.

Длительное время (в дореволюционный период) России была свойственна концессионная система учреждения АО. Вначале она рассматривалась как сущностный признак АО, сочетавших черты частной предпринимательской корпорации и публичного учреждения, выполнявшего важные гос.функции. Также гос.контроль при учреждении был призван предупредить неблагоприятные последствия акционерного учредительства. Когда европейские страны стали отказываться от концессионной системы, Россия сохранила ее, т.к. разрешительный порядок позволял: контролировать проникновение иностранного капитала в экономику страны; предотвращать крупномасштабные фондовые спекуляции, не привлекавшие реальные инвестиции в экономику, но приводившие к биржевым крахам и разорению большого числа лиц; регулировать степень монополизации рынков посредством контроля доступа вновь создаваемых компаний в конкретные отрасли экономики.

Еще в XIX в. были сформулированы основные характеристики АО и использовались различные источники АП, в первую очередь законодательство и локальные правовые акты АО.

С середины 90-х г.г. XX в. общегражданское и акционерное законодательство, а также смежные с ним блоки законодательства развиваются параллельно и однонаправленно.

§1.3. Правовые теории АО. Выделены 4 основных блока теорий правовой природы АО: теории договора, товарищества; теории ЮЛ; теории товарищества-ЮЛ; теории имущественной массы. Развитие юридической науки в этом вопросе шло по пути от личного элемента к имущественному (п/з 2).

Теории АО частично пересекаются с теориями ЮЛ, не исключают друг друга. Они оказали влияние на развитие науки, законодательство, правоприменительную практику. Однако уже в ХХ в. право вытесняется политикой, происходит отказ не только от решения концептуальных вопросов, но даже от их постановки в пользу прикладных моментов.

Гл.2. Общая характеристика АП. §2.1. Понятие и классификация акционерных правоотношений. Показана специфика субъектов, объектов и содержания акционерного правоотношения. АО в РФ - коммерческое ЮЛ, предприниматель. Фигура акционера как субъекта акционерного отношения возвращает нас к традиции русской дореволюционной науки, когда все юридические отношения строились по образцу взаимных обязанностей и притязаний в ГрП. Всё большее внимание уделяется взаимоотношениям АО, акционеров и 3-их лиц, с одной стороны, и органов АО, его управляющих, с другой, ответственности последних. Специфика объекта заключается в его товарном характере.

С учетом классификаций в ГрП и предпринимательском, на базе собственных разработок предложена многоуровневая, комплексная система акционерных отношений (п/з 3)

Субъектный состав внутренних акционерных правоотношений составляют исключительно или в качестве обязательной стороны: 1) АО как ЮЛ, субъект ГрП, 2) акционеры – учредители и др. участники АО, - как члены корпорации, участники ХО, субъекты ГрП, 3) органы АО – как волеобразующие и/или волеизъявляющие структурные подразделения ЮЛ.

В объектном составе наряду с традиционными для ГрП характеристиками выделены денежная оценка, признак товарности, генетическая связь с обязательным для этих правоотношений субъектом и одновременно с созданием и/или деятельностью АО (целевое назначение).

Субъекты внешних акционерных правоотношений - структурно-организованные социальные общности, выполняющие функции регулирования и воздействующие на объект с целью перевода его в новое состояние.

Объект – внутренние акционерные правоотношения, на которые оказывается воздействие.

Классификация 2-ого уровня осуществляется раздельно по классификационным группам 1-ого уровня.

Система внутренних акционерных правоотношений представлена по аналогии с предметом ГрП: I Имущественные отношения: связанные с 1) принадлежностью имущества лицу: а) возникающие в связи с нахождением имущества у собственника, б) возникающие в связи с нахождением имущества у лица, не являющегося его собственником; 2) переходом имущества от одних лиц к другим: а) договорные обязательства, б) деликтные обязательства, в) отношения по внедоговорному правопреемству. II Статутные (определяющие правовое положение (статус)): 1) АО; 2) органов АО; 3) учредителей АО; 4) др. акционеров. III Личные неимущественные отношения: связанные с 1) обладанием нематериальными благами и их использованием; 2) отчуждением нематериальных благ.

Особенности организации и деятельности АО определяются характером акционерной собственности. Вытекающие из неё, акционирования, деятельности АО отношения являются имущественными. Средством организации последних, в т.ч. отношений акционерной собственности, выступает ЮЛ, в АП – АО. Одна из целей создания ЮЛ, в т.ч. АО, - оформление, осуществление и защита групповых законных интересов в имущественной и неимущественной сферах. Одним из элементов такого конституирующего признака ЮЛ как организационное единство является наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых лица объединяются в единое целое. Формирование и выражение вовне воли ЮЛ, в т.ч. АО осуществляется с учетом интересов и через посредство его органов и участников, при непосредственном или опосредованном воздействии на права последних. Статутные правоотношения связаны с правовым положением субъектов частного права. Социальная ценность в праве опосредуется через нематериальные блага, личные неимущественные права и личные неимущественные отношения.

Система внешних акционерных отношений менее универсальна. В связи с её тяготением к публичному праву при классификации 2-ого уровня из теории административного права для нужд исследования использованы классификации по: I субъектному составу: 1) с регулирующим гос. (или муниципальным) органом, 2) с СРО как инициаторами воздействия. II достигаемым результатам: отношения 1) по позитивному регулированию, 2) по контролю, 3) по ответственности. III сфере регулирования: 1) на РЦБ, 2) в сфере антимонопольного регулирования, 3) при совершении сделок, выходящих за пределы ОХД АО. Все они носят открытый характер.

Итак, акционерные правоотношения неоднородны. То же самое относится к методу правового регулирования, который освещен по классификационным группам 1-ого уровня.

§2.2. АП: подходы к определению. Доказано, что для признания АП отраслью права ему не хватает предметного единства и собственного метода правового регулирования, развитой внутренней дифференциации. Принципы и понятийный аппарат АП находятся в стадии становления. При наличии комплексности правового регулирования и законодательной обособленности АП для признания его правовым институтом не хватает однородности его содержания. Кроме того, в него входит часть норм гражданско-правового института ЮЛ. В отличие от подотрасли права АП не представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов, а комбинирует элементы различных подотраслей и институтов, относящихся в т.ч. к различным отраслям права. Также здесь отсутствует критерий собственных подотраслевых предмета и метода регулирования.

На основе анализа общетеоретических и отраслевых разработок предложено рассматривать АП как комплексную отрасль законодательства, отраслевую правовую науку и правовую учебную дисциплину. Наука АП - это система знаний о правовых явлениях в сферах организации и деятельности АО, а также регулирования деятельности АО и акционеров (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

§2.3. Источники АП. Предложена развернутая система источников АП РФ, вскрыты проблемы по каждому входящему в неё виду с учетом специфики РФ и общемировых тенденций.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ представлены всеми их разновидностями, но недостаточно, что объясняется малой долей межгосударственных АО; превалированием в регулировании внешнеэкономических отношений РФ публично-, а не частноправовых актов; несовпадением терминологии АП различных правовых семей, государств.

Правовое регулирование создания и деятельности АО испытывает сильное влияние т.н. «мягкого» права. Использование Директив ЕС (и их проектов) частно- и публично-правового характера объясняется обращенностью РФ к ЕС и общемировыми тенденциями унификации правового регулирования.

По аналогии с ЕС «нормативную плотность» увеличивают акты и нормы, действующие в рамках СНГ, Союза России и Беларуси и т.д.

По Конституции РФ выявлены основополагающие для АП нормы.

Статус и деятельность АО регулируются общим и специальным законодательством. В рамках общего законодательства в зависимости от решения в стране вопроса о дуализме частного права нормы АП могут быть рассредоточены по актам торгового и ГрП.

Специальное законодательство представляют отдельные акты о ЮЛ, о крупном блоке ЮЛ, к которому относятся АО, и/или акты об АО. Страны отличаются друг от друга по наличию/отсутствию специального акционерного закона, шире – специального законодательства.

Только наличие частноправового кодекса не решает проблем множественности т.н. подзаконных правовых актов. Наличие специального акционерного закона не устраняет дублирования норм в различных отраслевых актах и их коллизий. Решающее значение имеет не наличие/отсутствие специального акционерного закона, а качество правового регулирования.

К российской специфике относится ограниченность легальной базы организации и деятельности АО. Правовое регулирование акционерных отношений носит комплексный характер, центральное место в нем занимает гражданское законодательство. Основные проблемы при этом представляют несовпадение отраслевой терминологии и определение приоритета отраслевого регулирования. Сближение частного и публичного права, являющееся отражением объективной тенденции интеграции общественных отношений и комплексного правового воздействия на них, требует унификации юридического языка.

Из кодифицированности российского законодательства (общая черта с романо-германской системой права) вытекает специально-юридический принцип: особая роль кодекса в системе правового регулирования. Кодификация эффективна для ликвидации множественности нормативных актов, действующих по одним и тем же вопросам, но не является панацеей.

В РФ ряд проблем (особенно в структуре и компетенции органов АО) связан с тем, что ГК тяготеет к германскому праву, а ФЗ ближе к американскому и голландскому законодательству. Выявлены и прямые противоречия между ГК и ФЗ.

ГК и ФЗ четко очерчивают круг законов, которые могут применяться для определения правового статуса АО. Но т.к. понятие «акционерные отношения» и, следовательно, предмет АП шире его, то выявлены смежные блоки законодательства, к которым допустимо обращаться. Выявлено взаимопроникновение акционерного и др. блоков законодательства.

Богатство легальной базы АП является его достоинством. Но раскрытие значимых понятий не в ГК, которому должны соответствовать федеральные законы, а в др. законах без определенной для АП юридической силы не корректно и приводит к проблемам на практике.

Особенность современного правового регулирования - большая доля подзаконного нормотворчества. Соглашаясь с критикой такой ситуации, одновременно выявлены её объективные причины и достоинства: обилие актов непрямого действия при пассивности законодателя; подзаконные акты носят более оперативный характер, предметно конкретизированы, локализуясь в сфере профессиональной, региональной или иной специфической деятельности.

Кодекс (Свод правил) корпоративного поведения (далее – ККП) как новый источник права в отличие от зарубежных кодексов корпоративного управления (далее – ККУ) касается не столько вопросов компетенции органов управления АО, сколько их внутренней структуры, систем контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО и раскрытия информации. Будучи рекомендательным, ККП не имеет обязательной юридической силы. Но если его положения вводятся во внутренние документы конкретного ЮЛ, или оно использует их для разработки собственного ККУ, то такие нормы или кодекс становятся обязательными для ЮЛ.

Подзаконное правовое регулирование имеет право на существование, необходимо, но должны быть четко очерчены его рамки и соблюдаться цель – осуществление практических мер по реализации норм законодательства.

Дана гражданско-правовая квалификация основных договоров в АП.

Раскрыта роль судебной и арбитражной практики для АП.

Выявлены характерные черты локальных правовых актов ЮЛ, в т.ч. АО. Выведено их определение – это источники права, представляющие собой сформулированные ЮЛ в письменной форме для своих участников и/или членов трудового коллектива определенные правила поведения нормативного и системного характера, обязательные для участников и/или членов трудового коллектива, имеющие юридическое значение для 3-их лиц, исполнение которых в случае нарушения обеспечивается принуждением. Предложена 2-членная классификация этих актов по наличию/отсутствию вмешательства публичной власти: 1) внутренние акты и 2) санкционированные государством уставы и положения ЮЛ. В 1-ой группе по превалирующему содержанию выделены акты: а) структурно-институционального, б) функционального характера. Дана их краткая характеристика.

При четкой иерархии по юридической силе плюрализм источников способствует всеобщему и эффективному урегулированию общественных отношений. Степень юридической силы нормативных актов – «ядра» источников права, может быть различна, но степень обязательности содержащихся в них норм одинакова для всех адресатов.

На основе статистического исследования в системе источников АП выявлены группы актов, в отношении которых проявляется повышенный уровень правотворчества и востребованность на практике. Они разделены по объекту регулирования, группе акционерных отношений, которой они касаются, сфере регулирования. В основном они касаются имущественных и статутных отношений. Специальные акты, посвященные правовому статусу акционеров, практически отсутствуют, но в актах общего характера выявлена тенденция к «социализации» АП. Происходит взаимопроникновение публично- и частноправового регулирования.

Система источников АП в целом совпадает с системой источников права, охватывает отраслевые и комплексные правовые акты. Они подчиняются принципам частного и публичного права, присутствуют коллизии их норм.

Выявлены основные тенденции развития источников АП независимо от конкретных форм (п/з 4).

Гл.3. Имущественные отношения в АП. §3.1. Акционерная собственность и её правовые формы. С позиций экономики, истории и права обосновано возникновение и существование особой системы отношений – акционерной собственности, - которая определяет специфику организации и деятельности АО, выявлены её характерные черты, опосредующие специфику имущественных и статутных отношений в АП.

Экономическая категория собственности находит своё выражение в имущественных правах: вещных и обязательственных.

По субъекту присвоения акционерная собственность является коллективной (экономическая категория). На уровне объективного права субъектами имущественных прав выступают АО, акционеры, в т.ч. учредители (всегда) и в ряде случаев 3-и лица.

Выявлены основные правовые формы отношений акционерной собственности (п/з 5).

§3.2. Отношения собственности АО. Рассмотрены основные понятия и процессы, опосредующие присвоенность имущества АО, отношения его собственности.

В целях выработки единообразного понятийного аппарата АП предложено определение: «уставный капитал АО – денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров, состоящее из номинальной стоимости акций, составляющее материальную базу деятельности АО и минимальный размер гарантированного удовлетворения требований кредиторов, подчиняющееся формализованному порядку образования и изменения». Его целесообразно сделать легальным.

Доказано, что нормативные акты требуют отхода в теории от идеи исключительного права АО на уставный капитал. Одновременно назрела необходимость легализации конструкции ограничений права собственности АО правами акционеров и 3-их лиц на вклад.

Установленная в ФЗ обязанность привлечения профессионального оценщика для определения рыночной стоимости имущества должна исключать необходимость определения такой стоимости др. лицами. В связи с чем предложены изм. в ФЗ (п.3 ст.35, ст.77) и доп., аналогичные ч.III п.2 ст.15 ФЗ «Об ООО»; новая ред. ч.II п.6 ст.66 ГК.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.