авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 8 |

Отражение функции управления в институтах гражданского права

-- [ Страница 5 ] --

Обращаясь к теории юридических фактов, автор обосновывает тезис, что полномочие само по себе не является юридическим фактом, однако может вытекать из него. Основываясь на выводах М.А.Рожковой о необходимости разграничивать «правовую модель обстоятельства» и понятие «юридический факт» (реальное жизненное обстоятельство, с правовой моделью которого норма права связывает наступление соответствующих юридических последствий), автор приходит к выводу, что полномочие, взятое абстрактно как понятие, – это юридический факт – модель. Описанные в доверенности полномочия представителя есть юридический факт – модель, который выступит основой правоотношения в случае его реализации путем совершения поверенным определенных односторонних действий. Его реализация станет тем юридическим фактом, который существует в действительности, не является моделью (например, управление организацией, принятие наследства и т.п.), его последствием выступает движение гражданского правоотношения (возникновение, изменение, прекращение).

Исследования полномочия как секундарного права позволяют выделить еще одну характеристику содержания полномочия – это действие одностороннее. Круг полномочий достаточно широк и включает в себя практически все ситуации с односторонними сделками, когда для возникновения, изменения или прекращения правоотношения достаточно волеизъявления одной стороны. К ним относят полномочие на приватизацию, на отмену завещания или доверенности, полномочие преимущества (покупки, например).

В третьей главе - «Содержание управленческой деятельности» - проводится исследование основных элементов управления в процессе реализации составляющих его полномочий.

В первом параграфе - «Общие положения отношения управления» - выявляются условия, при которых происходит наделение лица полномочием и возникают отношения управления.

Отношения управления могут возникать на основании действия, носящего односторонний, двусторонний или многосторонний характер. Они появляются тогда, когда собственник дает какую-либо команду, передает полномочие и приводит в движение систему отношений. Необходимость в управлении имуществом может возникать в связи с невозможностью для собственника реализовать функции управления некоторыми видами своего имущества или с неопытностью в их реализации. Управление может иметь место в системе отношений собственности, интеллектуальной собственности, юридического лица.

Автор доказывает, что отношения управления могут возникать в случаях односторонних действий собственника или правообладателя (например, в сфере интеллектуальной собственности). Управление собственностью путем совершения односторонних действий может приобретать различные формы. Например, управление собственностью имеет место при создании юридического лица, внесении имущества в общую собственность, установление различного рода обременений. Так, внесение имущества в состав уставного (складочного) капитала лишает учредителя права собственности на соответствующее имущество, однако он приобретает право контроля за деятельностью организации путем участия в деятельности ее органов управления. При этом именно имущественная самостоятельность вновь созданного лица позволяет повысить эффективность используемого имущества в установленных целях (коммерческих или некоммерческих).

Этот вывод подтверждается и предложением законодателю внести указание в ст. 501 ГК «Решение о создании юридического лица»7 о том, что юридическое лицо создается на основании решения учредителя (учредителей) о создании юридического лица». Таким образом, разработчики проекта изменений в ГК косвенно признают, что создание юридического лица есть акт односторонний для каждого из учредителей, независимо от их общего числа.

Наиболее часто отношения управления имуществом опосредуются договором доверительного управления. Использование доверительного управления позволяет собственнику без осуществления каких-либо действий по содержанию собственного имущества извлекать из него выгоду для себя или третьих лиц. Сегодня договор доверительного управления – практически единственный договор, устанавливающий управленческие отношения на договорной основе, прямо признаваемый таким законодателем.

Исходя из выработанного представления о проявлении функции управления в гражданском праве, автор показывает, что управляющий чужим имуществом наделяется полномочиями по его владению, пользованию, распоряжению, в том числе по совершению сделок в отношении с третьими лицами. В ГК эти действия управляющего характеризуются как правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020). Таким образом, под доверительным управлением следует понимать основанную на господстве собственника над имуществом функцию, переданную управляющему, которая реализуется им в систематической, целенаправленной деятельности уполномоченного лица по сохранению и эффективному использованию имущества.

Анализ различных гражданско-правовых договоров показал, что функция управления также проявляется в посреднических договорах (поручения, комиссии и агентского), об организации перевозок, транспортной экспедиции, лизинга, простого товарищества, строительного подряда, иных инвестиционных соглашениях, коммерческой концессии. В этих договорах интерес кредитора состоит в результате эффективного управления. Полномочие, возникающее в рамках представительства, есть основание управления. В них возникают внутренние отношения между участниками, присутствуют контрольно-отчетные обязательства. Передача полномочия порождает отношения управления между сторонами договора.

В работе обосновывается, что координационные отношения могут устанавливаться по воле сторон (как в случае с простым товариществом, когда ведение дел поручается одному из товарищей) или при фактическом распределении обязанностей. Например, при лизинге складываются такие отношения, когда лизингодатель принимает определенные решения, обязательные для всех участников сделки. Управление при лизинге автор понимает как инициативную самостоятельную деятельность управляющего - лизингодателя, направленную на ведение дел своего клиента.

В ходе исследования автор выявляет управление в отношениях, возникающих в случаях, предусмотренных законом (например, управление наследственным имуществом, имуществом лица, признанного судом безвестно отсутствующим, имуществом подопечного лица). При этом полномочие управления может вытекать как из статуса лица – опекуна или попечителя, так и из закона, в котором предусмотрена обязанность лица (например, нотариуса, душеприказчика) принять меры к охране и управлению чужого имущества (например, ст. 1171 ГК).

Отмечая, что, по мнению большинства исследователей, когда закон упоминает обязательное введение управления, такие отношения опосредуются договором доверительного управления, автор указывает, что опека как институт права в основе своей имеет управление имуществом, которое понималось российским законодателем и как деятельность любого собственника, осуществляющего господство над вещью. То, что возникают именно отношения управления, следует и из содержания деятельности опекуна. Автор замечает, что в законе по-прежнему указывается на управление имуществом подопечного.

Во втором параграфе - «Организационные и контрольные элементы управления» - анализу подвергаются составляющие управленческой деятельности. Исследуя теорию организационных правоотношений, автор приходит к выводу, что они являются лишь частью понятия «управление», хотя во многих случаях эти понятия учеными отождествляются. Проводится разграничение указанных понятий.

В частности, отмечается, что в юридической литературе в последнее время все чаще предлагается выделить отношения, направленные на организацию осуществления той или иной деятельности, являющейся предметом договора, в отдельную группу отношений, которые необходимо закреплять отдельным договором. При этом упоминается организационный характер такого договора. Однако различные авторы зачастую понимают данное определение неоднозначно. Иногда к организационным договорам относят сделки, не связанные непосредственно с переходом прав и обязанностей на товар, договоры, заключаемые по поводу технического обслуживания (коммунальное обслуживание) участников гражданского оборота.

Автор обосновывает мнение, что определенная организованность – неотъемлемое свойство любых общественных отношений, в особенности договорных. Однако организационные действия следует рассматривать в качестве элемента управления как более широкого понятия. По этой причине нет необходимости в выделении специальных групп или видов организационных договоров, так же как и договоров об оказании организационных услуг.

Контроль является неотъемлемой составляющей управления. Поэтому в работе уделено внимание анализу контрольных отношений в институтах гражданского права, в особенности там, где они прямо упомянуты в нормах ГК и иных нормативных актах. Подвергнут анализу механизм отчетности по результатам деятельности управляющего на примере договора финансовой аренды.

Глава четвертая - «Особенности корпоративного (коллективного) управления» - посвящена выработке авторского понимания корпорации и управления в корпорациях.

В первом параграфе - «Управление юридическим лицом» - на материале преимущественно хозяйственных обществ и товариществ рассматриваются особенности управления юридическим лицом. Здесь и в дальнейшем в основном конкретизируются и дополнительно аргументируются положения об особенностях проявления управления как функции господства в гражданском праве. По мнению автора, управление в юридическом лице можно представить двояко. Чаще всего, говоря о корпоративном управлении, имеют в виду органы управления юридического лица, их полномочия и способы волеизъявления. Однако нельзя забывать и о том, что управление юридическим лицом возможно и со стороны его участников или собственников долей.

Создание и деятельность любого юридического лица является проявлением функции собственности - управления. На основе теории «персонифицированного целевого имущества», а также теории «отделения управления собственностью от капитала в акционерных обществах», автор рассматривает проявление функции управления в процессе объединения различных имуществ в единый комплекс в юридическом лице. Юридическое лицо с этой точки зрения представляется как определенным образом организованный имущественный комплекс, находящийся в управлении. Анализируя механизм образования воли и волеизъявления хозяйственного общества, автор заключает, что управление в юридическом лице всегда связано с проявлением воли собственника – учредителя или акционера (участника) данного лица: воля корпорации - это воля учредителя, продолжающая одушевлять созданное им учреждение. Управление юридическим лицом прежде всего возможно со стороны его участников или собственников. Управление в юридическом лице проявляется как функция специфического органа организации, которая обеспечивает направление деятельности всех без исключения элементов организации, удерживает в допустимых пределах отклонение отдельных частей и организаций в целом от поставленных целей, но при этом всегда связана волей собственника капитала. В результате научного анализа автором выявляются несовпадение воли и целей организации и уча­стника, что обусловлено объективными противоречиями их интере­сов как самостоятельных субъектов гражданских отношений. Право собственности и другие вещные права юридического лица не должны идентифициро­ваться с соответствующими правами его участников, реали­зующих посредством создания коммерческой организации свое право на занятие предпринимательской деятельностью. Взаимодействуя с юридическим лицом, собственник удовлетворяет собственный инте­рес, в том числе включаясь в систему внутренних организационных связей юридического лица как самостоятельного субъекта права, и участвует в формировании ее воли, имея в виду интересы самого юридического лица.

Исследуя природу органов юридического лица, автор приходит к убеждению, что под органом юридического лица следует понимать его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает его волю, руководит его деятельностью. Орган юридического лица не является его представителем. Существование органов юридического лица, а также их деятельность неразрывно связаны с определением такого признака юридического лица, как организационное единство, которое предполагает обладание устойчивой структурой, требующей управления.

Автор уточняет, что в законодательстве полномочия органов управления юридического лица определяются как компетенция, но определение полномочия как понятия гражданского (частного) права, а компетенции как понятия права публичного влечет необоснованность употребления понятия «компетенция органов юридического лица» в отношении субъектов гражданского права. В то же время, поскольку данное словоупотребление давно укоренилось в российском гражданском праве, использование такой терминологии в законе допустимо в силу традиции.

Во втором параграфе - «Выполнение функций единоличного органа юридического лица по договору как вид управленческой деятельности» -рассматриваются понятие, природа и содержание соответствующего соглашения, которое в целом мало изучено в доктрине.

Автор указывает, что договор о передаче функций исполнительного органа заключается непосредственно между двумя организациями (или между обществом и индивидуальным предпринимателем-управляющим), подписывается председателем совета директоров акционерного общества или уполномоченным им лицом, а в обществе с ограниченной ответственностью тем лицом, которое председательствует на общем собрании, утвердившем условия такого договора, либо уполномоченным общим собранием участником общества.

На основе диссертационного анализа в работе сделан вывод, что содержанием договора об управлении является перераспределение компетенции исполнительных органов хозяйственного общества на управляющую компанию с передачей функций по управлению исполнительной деятельностью. Это позволяет отличать договор о передаче функций исполнительного органа управляющей компании от договоров поручения, возмездного оказания услуг, доверительного управления. В частности, приведены дополнительные аргументы в пользу того, что положения ст. 1012 ГК о договоре доверительного управления имуществом не подлежат применению к обязательствам из договора о передаче полномочий исполнительного органа акционерного общества. В данном случае по договору переданы не отдельные имущественные объекты, а полномочия по управлению организацией. Кроме того, управляющий, в отличие от доверительного управляющего, действует от имени юридического лица, а не от своего имени. Не является договор о передаче функций исполнительного органа управляющей компании и договором между основным и дочерним обществом «о подчинении».

Поскольку управляющей компании передаются функции органа юридического лица, ее можно рассматривать как орган юридического лица - управляемой компании (ст. 53 ГК). Автор приходит к выводу, что договор об управлении является договором sui generis, что не позволяет отнести его к известным договорным институтам, поименованным в ГК. Самостоятельность типа договора выражается в том числе и посредством его основных элементов. Единственным существенным условием договора о передаче функций исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации следует признать условие о предмете. В предмет данного договора, как представляется, входит осуществление юридических и фактических действий по реализации переданной компетенции. Наиболее существенными по экономическим результатам работы могут оказаться те функции, которые могут быть возложены на управляющую компанию в связи с реализацией хозяйственной деятельности общества. Сюда можно отнести: организацию регулярного менеджмента издержек общества; представление интересов общества в отношениях с другими юридическими и физическими лицами; от имени общества совершение сделок, выбор партнеров, определение цены, обеспечение исполнения принятых на себя обществом обязательств перед контрагентами; обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества; распоряжение имуществом общества в пределах, установленных его уставом, договором об управлении и действующим законодательством; утверждение правил, процедур и других внутренних документов общества, за исключением документов, утверждаемых общим собранием акционеров общества и советом директоров; открытие банковских счетов общества; юридическое обеспечение хозяйственной деятельности общества; предъявление от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам и уведомление о претензиях, предъявляемых обществу; осуществление контроля за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов общества; обеспечение законности деятельности в рамках реализуемой компетенции и решение иных вопросов текущей деятельности общества. Необходимо учитывать, что отдельные ограничения на передаваемые полномочия могут содержаться в законодательстве. Кроме того, сторонам следует решить, как быть с теми полномочиями, которые не перечислены прямо в уставе или договоре, но которые может принять на себя управляющая компания в ходе исполнения договора об управлении. Срок исчисления полномочий управляющей компании, осуществляющей функции исполнительного органа хозяйственного общества на основании договора, подлежит учету аналогично определению срока полномочий органов юридического лица. Истечение срока полномочий управляющего не прекращает их, такое лицо вправе совершать сделки и иные действия от имени общества и за пределами данного срока.

В третьем параграфе - «Управление неправосубъектными образованиями» - выделен ряд объединений субъектов гражданского права, которые, не будучи признанными субъектами права, требуют управления.



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 8 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.