авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ РОССИЙСКАЯ БИБЛИОТЕКА - WWW.DISLIB.RU

АВТОРЕФЕРАТЫ, ДИССЕРТАЦИИ, МОНОГРАФИИ, НАУЧНЫЕ СТАТЬИ, КНИГИ

 
<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |

Становление независимого нотариата россии как института по осуществлению правоохранительной деятельности

-- [ Страница 4 ] --

Наукой теории права признается существование простых и сложных правовых институтов7. Каждая отрасль права, обладая собственным предметом правового регулирования, находится в устойчивой связи с другими отраслями права. Отрасли права не изолированы друг от друга, они имеют нормы, которые относятся к разным отраслям права8, причем взаимопроникновение и переплетение норм этих отраслей права становится все более глубоким и масштабным9.

Правовые институты, содержащие нормы двух и более отраслей права, российскими правоведами понимаются как комплексные (межотраслевые) институты10, представляющие собой не механическую совокупность, а гармоничный сплав однородных11 отношений, составляющих неразрывный предмет регулирования данных институтов12, для которых характерно наложение на предмет одной отрасли права некоторых элементов метода правового регулирования другой отрасли13.

Принципиальным, по мнению автора, является то, что нормы, входящие в комплексный институт, проходят существенную переработку, модификацию применительно к специфике предмета и/или метода заимствующей их отрасли14, что комплексная отрасль права «… обладает единством <…>, является внутренне единой, несмотря на комплексную структуру, отраслью права»15.

Характеризуя различные комплексные отрасли права, исследователи отмечают, что в них аккумулируются черты нескольких методов, присущих другим отраслям16, а также не исключена возможность сочетания публично-правовых и частноправовых начал17. Так и нотариальное право включает нормы других отраслей права. Например, институт удостоверения сделок, входящий в систему нотариального права. Правовые нормы, регулирующие данный институт, содержатся в ст.ст. 53–60 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Однако уже первая норма ст. 53 закрепляет, что нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. Виды сделок, для которых обязательна нотариальная форма, устанавливаются нормами гражданского права России, содержащимися в действующем гражданском законодательстве, в частности, в Гражданском кодексе Российской Федерации.

При удостоверении сделки нотариус обязан проверить, не противоречит ли содержание проекта сделки требованиям закона. Требованиям какого конкретно закона должен соответствовать проект сделки, законодателем не уточняется. Представляется, что, прежде всего, это будут требования гражданского законодательства (отрасль гражданского права). Кроме того, это могут быть требования антимонопольного законодательства (отрасль административного права), например, при продаже крупных пакетов акций акционерных обществ, если это может привести к возникновению монопольного положения покупателя на рынке того или иного товара; требования семейного законодательства (отрасль семейного права) при заключении сделки в отношении общего имущества супругов и т. д.

Таким образом, для регулирования целого ряда общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, используются правовые нормы, входящие в иные отрасли права Российской Федерации.

Целостное, широкое понимание системы нотариального права имеет огромное значение.

Во – первых, нормы отдельных отраслей права, регулирующие вопросы нотариальной деятельности, при не включении в систему нотариального права восприняли бы принципы той отрасли права, к которой относятся, и не учитывали бы специфику и особый характер нотариальной деятельности. На практике это может привести к тому, что, например, при удостоверении нотариусом договора его стороны руководствовались бы исключительно принципами автономии воли каждой из сторон, свободы договора и диспозитивности отрасли гражданского права и игнорировали бы требование нотариального права об обязательной проверке нотариусом действительного волеизъявления сторон, условий договора на соответствие их требованиям закона.

Во – вторых, объективно складывающаяся между нормами нотариального права и нормами сопредельных, родственных отраслей права связь придает им определенное структурное единство, предопределяющее необходимость и целесообразность существования всех этих норм в рамках единой системы нотариального права.

При этом важно подчеркнуть, что при регулировании общественных отношений, составляющих предмет нотариального права, нормы иных отраслей права, применяемые для регулирования отношений в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, входят в систему нотариального права, взаимодействуют внутри нее и воспринимают принципы именно нотариального права.

Последний тезис важен тем, что позволяет дать ответ на возможный вопрос о том, какая из норм будет иметь приоритет при возникновении коллизии между нормами нотариального права и нормами иных отраслей права. По мнению автора, если речь идет о регулировании общественных отношений, складывающихся в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, а также по поводу и в связи с ней, то применению подлежат нормы нотариального права. При использовании для регулирования «нотариальных» отношений норм иных отраслей права следует считать, что в данном случае эти нормы автоматически входят в систему нотариального права и при их применении и толковании необходимо руководствоваться принципами именно нотариального права.

Все рассмотренные особенности не только предмета, но и метода, принципов, норм и институтов нотариального права позволяют говорить о важнейшей характеристике системы нотариального права – комплексности, делают выделение нотариального права в качестве самостоятельной отрасли объективно оправданным, что исключалось бы при выделении этой отрасли исключительно по критерию вида деятельности 18.

В теории права комплексная отрасль права характеризуется рядом признаков: в ней отсутствует предметное единство общественных отношений, составляющих ее предмет; она имеет и комплексный метод правового регулирования, объединяющий признаки методов, присущих основным отраслям права; характеризуется «удвоением» структуры права, т. е. правовые нормы комплексной отрасли одновременно входят в состав иных отраслей права.

Все указанные признаки присущи нотариальному праву, формирование которого обусловлено существованием не только системы общественных отношений в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, выступающих в качестве комплексного предмета правового регулирования, но и комплексным подходом к правовому регулированию входящих в него отношений.

Итак, нотариальное право является самостоятельным структурным образованием комплексного характера в системе российского права, занимая свое собственное место.

Ранее, относя нотариальное производство к формам защиты гражданских прав, бесспорным юрисдикционным формам, исследователи делали вывод о включении норм, регулирующих нотариальную деятельность, в систему

гражданского процессуального права19. Другие исследователи включали законодательство о нотариате в систему административного процессуального права20.

Однако наличие самостоятельного предмета, метода правового регулирования, собственных принципов и функций не позволяет продолжать считать нотариальное право частью гражданского процессуального права и тем более административного процесса.

Для поиска места нотариального права в системе права Российской Федерации определяющим критерием является характер предмета правового регулирования нотариального права, т. е. особенности того круга общественных отношений, на который распространяются регулирующее воздействие и специфика метода правового регулирования.

С этой точки зрения следует констатировать тесную связь нотариального права, как и любой иной отрасли права, с конституционным правом Российской Федерации.

Именно на нотариат возложена задача по обеспечению и защите прав и свобод человека, провозглашенных ст. 2 Конституции Российской Федерации высшей ценностью. Тем самым институт нотариата является одним из механизмов защиты прав и свобод, а нотариальное право регулирует вопросы осуществления этой защиты. В рамках отрасли конституционного права конструируется система функций государства, а нотариат осуществляет одну из этих функций.

Являясь институтом гражданского общества, которому делегирована одна из важнейших государственных функций, нотариат получает основы своего правового регулирования на уровне конституционного права, являющегося ведущей отраслью национальной правовой системы и закрепляющего, в частности, основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина, возможность существования гражданского общества и пределы вмешательства государства в его дела, институт делегирования полномочий государства.

Особенности предмета нотариального права, а именно его комплексный характер, также предопределяют тесную связь нотариального и конституционного права. Конституционное право как всеобъемлющая система правового регулирования общего характера является, как уже отмечалось, правовой основой для всех других отраслей и подотраслей права, нормы которых формируют и комплексную отрасль - нотариального права.

С учетом вышеизложенного автор считает, что конституционное право коренным образом определяет содержание правового регулирования норм нотариального права и их характер.

В то же время огромный правоохранительный потенциал нотариата, его правовая природа, публичный и некоммерческий характер нотариальной деятельности, а также содержание нотариальной деятельности по обеспечению и защите прав и свобод граждан, место нотариального права в системе права России следует определить в рамках совокупности отраслей, подотраслей и институтов, регламентирующих деятельность правоохранительных органов государства и негосударственных институтов: судов, прокуратуры, органов юстиции, органов внутренних дел, органов государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, адвокатуры.

Определив место отрасли нотариального права в системе права России, автор с точки зрения общей теории права ставит вопрос о сущностной характеристике данной отрасли, а именно: является нотариальное право материальным или процессуальным21?

Различие между материальными и процессуальными правовыми нормами заключается в том, что первые отвечают на вопрос «что регулируют нормы права?», а вторые – «как регулируют?»22. Материальные нормы обеспечивают регулятивные и охранительные функции права23, регулируют реально складывающиеся между людьми и их объединениями отношения, реализацию субъектами прав и обязанностей24. Процессуальное право определяет порядок разрешения споров, конфликтов, регламентирует процедурные или организационные вопросы, имеющие принципиальное значение25, т. е. закрепляет процесс применения материального права.

Ряд ученых и практикующих юристов, в той или иной мере соглашаясь, что нотариальное право имеет «право на жизнь» считают его процессуальным26.

С одной стороны, действительно, нотариальное право регулирует общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности. Оно устанавливает, какие действия совершаются нотариусами, лицами, обратившимися за совершением нотариального действия. Нормы нотариального права закрепляют, при каких условиях и в какой последовательности эти действия должны или могут совершаться и каковы их юридические последствия. Основанная на законе и осуществляемая в строгом соответствии с ним деятельность нотариусов представляет собой нотариальную процедуру, являющуюся составной частью юридического процесса27.

Однако, с другой стороны, нотариальное право регулирует не только процессуальную сторону совершения нотариального действия, порядок и правила его совершения. Это односторонний подход, упускающий из виду то, что нотариальное право – это целый комплекс норм и материального права, не только регламентирующих организацию нотариата и нотариальной деятельности, но и устанавливающий перечень нотариальных действий. Более того, большинство нотариальных действий носит не только процессуальный, но и ярко выраженный материально – правовой характер. Материальные нормы нотариального права не в меньшей мере обеспечивают его регулятивные и охранительные функции, регулируют реально складывающиеся между людьми отношения, регламентируют реализацию субъектами прав и обязанностей.

Нотариальное право как самостоятельная отрасль права имеет собственную систему источников. Источники нотариального права, как известно, – это нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности.

Источники нотариального права имеют ряд особенностей, обусловленных положением отрасли нотариального права в российской системе права, федеративным государственным устройством Российской Федерации, спецификой предмета правового регулирования нотариального права.

Во-первых, тесная связь нотариального права с отраслью конституционного права России обусловливает определяющее значение норм конституционного права, которые устанавливают основные сущностные характеристики нотариата как института гражданского общества, наделенного властными полномочиями, и нотариальной деятельности как деятельности по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Во-вторых, в соответствии со ст. 72 п. «л» Конституции Российской Федерации, нотариат относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Следовательно, нормы нотариального права устанавливаются на двух уровнях: федеральном уровне и на уровне субъектов федерации.

В-третьих, характер нотариального права как комплексной отрасли права определяет включение в систему его источников норм, не только регулирующих организацию нотариата и особенности совершения нотариальных действий, но и относящихся к иным отраслям права: конституционного, административного, гражданского, семейного, налогового, гражданского процессуального.

Второй параграф второй главы «Основные проблемы законодательного закрепления правового статуса российского нотариуса» освещает вопросы совокупности прав и обязанностей российских нотариусов, особенности их ответственности, содержит предложения по совершенствованию законодательного регулирования статуса нотариуса.

Статус российского нотариуса базируется на положениях, принципиально определяющих совокупность прав, обязанностей и ответственности нотариуса, а также принципы его взаимоотношений с государством и лицами, обращающимися за совершением нотариальных действий:

Все обязанности нотариуса можно условно подразделить на две большие группы: обязанности нотариуса, связанные с совершением нотариальных действий, характеризующие нотариуса как лицо, осуществляющее отдельные полномочия по реализации публичной функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства, и обязанности, связанные с самостоятельным решением нотариусом, занимающимся частной практикой, финансово-хозяйственных вопросов, являющихся значительной частью его нотариальной деятельности по обеспечению совершения нотариального акта.

Только имущественная ответственность частнопрактикующего нотариуса, в том числе и своим собственным имуществом, способна оптимально обеспечить права обращающихся к нему лиц, гарантировав им возмещение ущерба, причиненного при совершении незаконного нотариального действия.

Представляется целесообразным законодательное закрепление механизма определения размера ущерба, наступившего в результате ненадлежащего совершения нотариального действия по удостоверению сделок, предмет которых подлежит оценке – исходя из цены сделки, на основе которой исчислялся и уплачивался нотариальный тариф.

Исключительно позитивным следует считать дальнейшее развитие института дисциплинарной ответственности нотариуса с использованием помимо лишения права нотариальной деятельности иных видов наказания, а именно: предупреждение, представление об устранении допущенных нарушений, что предусматривает, например, недавно принятый (май 2006 года), закон г. Москвы «О нотариате в городе Москве».

Развитие системы гарантий нотариальной деятельности по совершению нотариальных действий должно, в частности, включать в себя:

– законодательное закрепление запрета незаконного вмешательства в осуществление нотариусом нотариальной деятельности либо препятствование ей, а также ответственности за такое вмешательство.

– фиксация обязанности органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных и прочих объединений и организаций выдавать нотариусу в определенный срок запрошенные им сведения, документы или их копии, необходимые для совершения нотариального действия, и установление меры ответственности за невыполнение этой обязанности.

В создании фонда страхового возмещения должен участвовать не только сам нотариус, заключая договор индивидуального страхования риска профессиональной ответственности, но и нотариальная палата, которая должна осуществлять обязательное коллективное страхование риска профессиональной ответственности нотариусов – членов нотариальной палаты. Также законодательно должен быть закреплен запрет совершать нотариальное действие по удостоверению сделки, если стоимость сделки (а, следовательно, а возможный ущерб по ней) превышает размер страховой суммы нотариуса. Такая сделка должна страховаться самостоятельно, в противном случае она не вправе быть нотариально удостоверена.

В третьем параграфе второй главы «Государственное воздействие на независимый нотариат: направления, формы, критерии эффективности» анализируется необходимость государственного регулирования организации и деятельности нотариата, предлагаются критерии оценки эффективности такого регулирования.

Государственное воздействие на институт нотариата по своей форме может быть прямым и косвенным. Прямое воздействие осуществляется путем издания директивных правил, распоряжений, а косвенное – с применением, в частности, экономических и организационных рычагов и стимулов.

Правомерны обе формы, но косвенное воздействие в большей мере отвечает характеру нотариата как негосударственного по своей природе правового института.

Для оценки эффективности государственного воздействия на нотариат возможен целый ряд критериев, которые, в свою очередь, можно подразделить на общие и специальные.

Критерии общего уровня позволяют оценить эффективность воздействия на институт нотариата в целом, проанализировать соответствие государственной политики интересам существования, функционирования и развития независимого нотариата.

В частности, это:



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |
 





 
© 2013 www.dislib.ru - «Авторефераты диссертаций - бесплатно»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.